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7.3招標投標爭議的行政復議與行政訴訟

7.3.1行政復議與行政訴訟(一般簡介)

7.3.2招標投標爭議中的行政處罰

　　行政處罰是指行政主體為了維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人或者其他組織的合法權益，對行政相對人違反行政管理秩序但尚未構成犯罪的違法行為依法給予相應法律制裁的具體行政行為。在招標投標爭議中，行政相對人(包括招標人、招標代理機構、投標人以及相關自然人)也有可能違反招標投標相關管理秩序，此時，招標投標監督機構有權對其進行行政處罰。

　　1)行政處罰的種類和設定

　　◆行政處罰的種類有：警告；罰款；沒收違法所得、沒收非法財物；責令停產停業；暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照；行政拘留；法律、行政法規規定的其他行政處罰。

　　◆法律可以設定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設定。行政法規可以設定除限制人身自由以外的行政處罰。地方性法規可以設定除限制人身自由、吊銷企業營業執照以外的行政處罰。

　　2)行政處罰的實施機關

◆行政處罰由具有行政處罰權的行政機關在法定職權范圍內實施。國務院或者經國務院授權的省、自治區、直轄市人民政府可以決定一個行政機關行使有關行政機關的行政處罰權，但限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使。

3)行政處罰的管轄和適用

　　◆行政處罰由違法行為發生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。法律、行政法規另有規定的除外。

　　◆行政機關實施行政處罰時，應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。

　　◆違法行為在2年內未被發現的，不再給予行政處罰。法律另有規定的除外。上述2年期限，從違法行為發生之日起計算；違法行為有連續或者繼續狀態的，從行為終了之日起計算。

　　4)行政處罰的決定

　　◆查明事實；

　　◆告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據，并告知當事人依法享有的權利，如聽證程序；

　　◆當事人有權進行陳述和申辯；

　　◆行政機關不得因當事人申辯而加重處罰。

　　5)行政處罰的執行

　　行政處罰決定依法作出后，當事人應當在行政處罰決定的期限內，予以履行。當事人對行政處罰決定不服申請行政復議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執行，法律另有規定的除外。作出罰款決定的行政機關應當與收繳罰款的機構分離。

7.3.3招標投標爭議中的行政復議

　　招標投標爭議的行政復議，是指招標投標的民事主體認為招標投標監督機構的行政行為違法，向行政機關提出要求重新處理的一種制度。

　　1)招標投標爭議行政復議的申請人和被申請人

　　◆行政復議的申請人：可能是招標人、投標人，也有可能是被處罰的相關單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員。有權申請行政復議的公民死亡的，其近親屬可以申請行政復議。有權申請行政復議的公民為無民事行為能力人或者限制民事行為能力的人，其法定代理人可以代為申請行政復議。有權申請行政復議的法人或者其他組織終止的，承受其權利的法人或者其他組織可以申請行政復議。同申請行政復議的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參加行政復議。

◆行政復議的被申請人：作出具體行政行為的行政機關。

2)招標投標爭議行政復議申請的提出和管轄

　　◆行政復議提出時間：申請人認為招標投標監督機構的具體行政行為侵犯其合法權益的，自知道該具體行政行為之日起60日內提出。

　　◆管轄：對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。對國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府申請行政復議。

　　3)招標投標爭議行政復議的受理

行政復議機關收到行政復議申請后，應當在5日內進行審查，對不符合本法規定的行政復議申請，決定不予受理，并書面告知申請人；對符合本法規定，但是不屬于本機關受理的行政復議申請，應當告知申請人向有關行政復議機關提出。

4)招標投標爭議行政復議的決定

　　◆行政復議的審查形式。書面審查原則

　　◆行政復議審查的時限。行政復議機關有權處理的，應當在30日內處理；無權處理的，應當在7日內按照法定程序轉送有權機關。

　　◆行政復議決定的作出。

　　①具體行政行為認定事實清楚，證據確鑿，適用依據正確，程序合法，內容適當的，決定維持；

　　②被申請人不履行法定職責的，決定其在一定期限內履行；

　　③具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責令被申請人在一定期限內重新作出具體行政行為。

　　◆行政復議的生效和履行。行政復議決定書一經送達即生效。

7.3.4招標投標爭議中的行政訴訟

　　◆招標投標爭議的行政訴訟是招標投標中的民事主體認為招標投標監督機構的行政行為違法，向人民法院請求通過審查行政行為合法性的方式，解決爭議的一種制度。兩種方式提起行政訴訟：

提起時間：

　　◆1、參與招標投標的民事主體如果不服行政機關對招標投標的行政處理決定，可以先申請行政復議，對復議不服的，在收到復議決定書之日起15日內向人民法院提起行政訴訟；復議機關逾期不作決定的，申請人可以在復議期滿之日起15日內向人民法院提起訴訟。

　　◆2、也可以直接向人民法院提起訴訟。如果直接向人民法院提起行政訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起3個月內提出。人民法院接到起訴狀，經審查，應當在7日內立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。

　　招標投標爭議的行政訴訟是招標投標中的民事主體認為招標投標監督機構的行政行為違法，向人民法院請求通過審查行政行為合法性的方式，解決爭議的一種制度。

(1)招標投標爭議行政訴訟的當事人

　　招標投標爭議行政訴訟的當事人包括原告、被告和第三人。

　　◆原告。招標投標爭議行政訴訟的原告是認為招標投標監督機構和監督機構工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織。

　　◆被告。未經行政復議直接訴訟的，作出具體行政行為的行政機關是被告。經復議的案件，復議機關決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告；復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。

　　◆第三人。在招標投標爭議行政訴訟中，同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。

　　(2)招標投標爭議行政訴訟的管轄

　　招標投標爭議行政訴訟的管轄分為級別管轄和地域管轄。

　　1)級別管轄。指由哪一級人民法院受理第一審招標投標爭議行政訴訟。一般情況下，招標投標爭議行政訴訟的第一審由基層人民法院管轄。

2)地域管轄。招標投標爭議行政訴訟由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。

(3)招標投標爭議行政訴訟的證據

　　招標投標爭議行政訴訟中，被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件。在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據。

　　(4)招標投標爭議行政訴訟的起訴和受理

　　招標投標爭議提起行政訴訟應當符合下列條件：

　　1)原告是認為具體行政行為侵犯其合法權益的民事主體；

　　2)有明確的被告；

　　3)有具體的訴訟請求和事實根據；

　　4)屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。

人民法院接到起訴狀，經審查，應當在7日內立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。

(5)招標投標爭議行政訴訟的審理和判決

　　行政訴訟適用二審終審制。

　　◆訴狀的送達和答辯。

　　◆訴訟期間具體行政行為的執行：一般情況下，訴訟期間，不停止具體行政行為的執行。但有例外：

　　①被告認為需要停止執行的；

　　②原告申請停止執行，人民法院認為該具體行政行為的執行會造成難以彌補的損失，并且停止執行不損害社會公共利益，裁定停止執行。

　　◆上訴：判決和裁定兩類，(15日、10日)

　　逾期不提的，第一審判決或者裁定生效。

　　(6)招標投標爭議行政訴訟的執行

　　行政機關可以向第一審人民法院申請強制執行，或者依法強制執行。

　　(7)招標投標爭議行政訴訟的侵權賠償責任

◆民事主體的合法權益受到行政機關作出的具體行政行為侵犯造成損害的，有權請求賠償。民事主體單獨就損害賠償提出請求，應當先由行政機關解決。對行政機關的處理不服，可以向人民法院提起國家賠償訴訟。