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4.8定標

 [案例4.45]中標候選人非實質性響應招標文件要求

[背景]某依法必須進行招標的公路工程施工項目項目,招標人在對投標文件和評標報告進行審查過程中,發現:排名第一的中標候選人a沒有實質上響應招標文件的要求。招標文件在評標辦法一章的前附表中明確規定,投標文件按照工程量清單規定的格式填寫相應子目單價及合價,同時滿足其中給出的范圍及數量要求,否則為非響應性投標。排名第一的中標候選人a對其中一項主要項目的工程量進行了修改,由招標文件工程量清單中的28465m3調整為了8465m3,并據此進行了報價。評標委員會對投標人a投標評審的結論是響應性投標,并將其推薦為第一中標候選人。是否確定投標人a為中標人,招標人中存在三種意見:

第一:依據《招投標實施條例》第五十五條的規定,國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目,招標人應當確定排名第一的中標候選人為中標人,僅在四種情況下,即排名第一的中標候選人放棄中標、因不可抗力不能履行合同、不按照招標文件要求提交履約保證金,或者被查實存在影響中標結果的違法行為等情形,不符合中標條件的,招標人可以按照評標委員會提出的中標候選人名單排序依次確定其他中標候選人為中標人,也可以重新招標。本次招標活動,評標委員會已經依法推薦了中標候選人。招標人不能改變評標委員會的評審結論,即在定標過程中,招標人沒有權利否定評標委員會的評標結論,只能依據推薦次序,確定投標人a為中標人。

第二:排名第一的中標候選人a為非響應性投標,《招投標法》第二十七條規定,投標文件應當對招標文件提出的實質性要求和條件做出響應,《工程建設項目施工招投標辦法》30號令第五十二條規定,投標文件不響應招標文件的實質性要求和條件的,招標人應當拒絕,并不允許投標人通過修正或撤銷其不符合要求的差異或保留,使之成為具有影響性的投標,所以招標人可以直接確定排名第二的中標候選人b為中標人。

第三:排名第一的中標候選人a為非響應性投標,而評標委員會的評標結論為響應性投標,評標委員會沒有按照招標文件規定的標準和方法進行評標,其評標結論不能作為定標的依據,所以本次招標無效,招標人可以依法重新組織招標活動。

[問題]

   (1)招標人定標的依據是什么?招標人定標過程中可否修改評標委員會的評標結果?

(2)分析三種意見正確與否,說明理由

(3)招標人應當如何處理此事,如何確定中標人?

 

[考查]

  (1)《招標投標法》對評標委員會職責的規定;

  (2)《工程建設項目施工招標投標辦法》(30號令)對評標無效的規定。

 

[參考答案]

   (1)招標人定標的依據是評標委員會的書面評標報告和其推薦的中標候選人。在定標過程中,招標人無權修改評標委員會的評標結果,除非評標委員會評標違規,招標人可以向行政監督部門尋求行政救濟。

  (2)本案例的關鍵在于評標委員會是否依法履行了其職責,即按照招標文件中的評標標準和方法,對投標人a的投標進行的評審。評標委員會在對a的投標評審過程中,沒能審查出投標人a將工程量清單中的28465m3調整為了8465m3,認為其是響應性投標。招標文件中的評標辦法明確規定了投標文件按照工程量清單規定的格式填寫相應單價及合價,同時滿足其中給出的范圍及數量要求,否則為非響應性投標,這實際上將審查投標人工程量是否與招標文件中工程量清單給出的數量一致,列為了評標委員會的審查內容。評標委員會將投標人a的非響應性投標評審為響應性投標的結果,不是簡單的失誤,而是沒有履行法律賦予其的職責,《工程建設項目施工招投標辦法》30號令七十二條規定,評標過程中使用招標文件中沒有確定的評標標準和方法的,評標無效,應當依法重新進行評標或者重新進行招標

第一種:屬于對法規條文的機械理解,《招投標法實施條列》第五十五條的定標原則成立的前提是評標委員會依法履行了其職責,評標報告真實有效,而本案恰恰由于評標委員會違規導致了評標報告無效,所以不能機械地套用該條規定。

第二種:對投標人a的投標結果判斷是正確的,但不能直接確定排名第二的中標候選人為中標人,因為這里評標委員會評標過程的違規行為,不屬于《招投標法實施條例》第五十五條規定的三種確定排名第二的中標候選人為中標人的情形,需要由有關行政監督部門確定評標委員會評標過程中存在違規事實,決定重新確定評標結果和中標候選人的排序,進而才能依法確定中標人。

第三種:對投標人a的投標結果判斷是正確的,但不能認為就可以重新組織招標活動,《工程建設項目施工招投標辦法》30號令第七十九條規定的招標人應當依法重新進行招標情形,不適用于本案。因為招標人、投標人的行為均不存在違法違規,僅是評標委員會在評標過程中沒有履行其法律義務,需要糾正的也僅是評標委員會的評標行為及其評標結果,否則,招標人就違反了招投標活動應當遵循的誠實信用原則,同樣得不到法律支持。

3)招標人應向行政部門投訴評標委員會評標違規,既沒有履行《招投標法》賦予其按照招標文件中的評標標準和方法,對投標文件進行系統的評審和比較職責。其評標結果屬于《工程建設項目施工招標投標辦法》(30號令)第七十九條規定的無效評標情形,要求重新進行評標。

[案例4.46]評標結果匯總錯誤定標分析

[背景]某國有資金投資工程建設項目貨物采購,評標委員會在評標報告中依次推薦的中標候選人為:

  第一中標候選人:投標人a,最后得分91.10分;

  第二中標候選人:投標人b,最后得分89.80分;

  第三中標候選人:投標人c,最后得分88.70分。

招標人在對評標報告審查時,發現評標委員會在對投標人最后得分匯總時存在算術性錯誤,更正算術錯誤后投標人abc的得分仍然位于前三名,但得分排序及分值與原評結果不同,為:

投標人a,最后得分88.90分;

投標人b,最后得分90.60分;

投標人c,最后得分88.70分。

由于評標報告的投標人最終得分匯總存在計算錯誤,招標人定標時存在意見分歧。一種意見認為,評標的責任由評標委員會承擔,按照評標委員會推薦的中標候選人,依次確定中標人是法律法規賦予招標人的義務,所以應直接確定投標人a中標,另一種意見認為,依據公平、公正、科學、擇優的評標原則,既然評標委員會對投標人最后得分匯總存在計算錯誤,那么評標報告中推薦的中標候選人排序就不符合“公平、公正、科學、擇優”原則,所以應按照更正后的次序確定中標人。

[問題]

  (1)這兩種意見哪一種正確?為什么?

  (2)招標人應按照什么程序確定中標人?

  

[參考答案]

(1)第一種意見不正確,第二種意見正確。

第一種意見看似符合法規規定,將評標責任推給了評標委員會,但由于評標委員會的評標結果存在計算錯誤,影響中標候選人排序,即評標委員會的評標結果不正確,依據其推薦的中標候選人排序確定中標人,必然違反了公平、公正、科學、擇優的原則。第二種意見是正確的,也是定標過程中體現招標人依法確定中標人的一種表現形式。

2)招標人應就評標報告中存在影響投標人排序的算術性錯誤一事,向有關行政監督部門投訴,要求評標委員會更正在評標報告中存在的算術性錯誤,進而依據更正后的排序,推薦中標候選人。

[案例4.47]違規向中標候選人提出額外條件定標

  [背景]某國有資金投資的工程建設項目貨物采購,招標人定標過程中,細致審查了評標報告中推薦的三名中標候選人的投標文件,發現其在產品成熟度,社會信譽以及中標后的優惠條件等方面存在較大差異,其中:

  第一中標候選人:產品的成熟度較高,有8年的生產歷史,市場占有率達到了4%左右,同時有較好的社會信譽,但其投標報價在評標委員會推薦的三名中標候選人中最高,也沒有承諾中標后額外提供一些優惠條件。

  第二中標候選人:產品成熟度不如第一中標候選人,其提供的產品僅有4年左右的生產歷史,市場占有率達到1.5%左右,其投標報價為評標委員會推薦的三名中標候選人最低,也沒有承諾中標后額外提供一些優惠條件。

  第三中標候選人:為新出產的該類產品,投放到市場不足2年。其投標報價居中,同時有很好的優惠承諾,即中標后免費提供3年易損件,為招標人免費培訓3名操作人員等。

  招標人認為第一中標候選人提供的產品最理想,但其高昂的價格以及沒有額外的優惠,又讓其覺得吃虧。于是向第一中標候選人發出一份通知,要求該投標人在現有的報價基礎上,下浮2%,同時免費提供3年易損件,為招標人免費培訓3名操作人員。第一中標候選人在復函中僅同意為招標人免費培訓3名操作人員,其他條件一概不接受。

  此時招標人進退兩難,因為第二、三兩位中標候選人雖然有價格和后續服務的優勢,但其產品不如第一中標候選人的產品穩定。于是又向第一中標候選人發出了一封措詞嚴厲的通知,稱如不答應招標人的條件,將不采購其提供的產品。這一次第一中標候選人作了些讓步,同意免費提供3年易損件,但仍不同意下浮其投標報價,并認為招標人的做法違反了《招標投標法》。但招標人認為,既然招標人和投標人是為簽訂合同,只要中標通知書沒發出,招標人都有權利要求投標人做出某種更有利于招標人的承諾,也只有這樣才能采購到最滿足需求的產品。

[問題]

  (1)招標人和投標人的觀點哪一種正確?為什么?

  (2)招標人應怎樣確定中標人?為什么?

 

  [考查]

  法律法規對確定中標人的規定。

 

  [參考答案]

  (1)本案中招標人的觀點不正確,投標人的觀點正確。《招標投標法》第四十三條明確規定,在確定中標人前,招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判;《工程建設項目貨物招標投標辦法》(27號令)第四十九條進一步規定,招標人不得向中標人提出壓低報價、增加配件等作為發出中標通知書和簽訂合同的條件。本案招標人的做法,直接違反了這一條法律的規定。

(2)招標人在完成了對投標文件審查,確認評標報告符合相關規定后,應根據《招投標法實施條例》第五十五條的規定確定中標人,即國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標項目,招標人應當確定排名第一的中標候選人為中標人。排名第一的中標候選人放棄中標、因不可抗力提出不能履行合同,不按照招標文件要求提交提交履約保證金,或者被查實存在影響中標結果的違法行為等情形,不符合中標條件的,招標人可以按照評標委員會提出的中標候選人名單排序依次確定其他中標候選人為中標人。