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4.9合同簽訂

[案例4.49]合同簽約違規調整中標價

　　[背景]某工程貨物采購分為兩個標包招標，發出中標通知書后，招標人希望中標人在原中標價基礎上再優惠兩個百分點，即由其中標價136.00萬元(人民幣)調整為133.28萬元(人民幣)，以便更好地向上級領導匯報招標成果。招標人與中標人進行了協商，雙方達成了一致意見。合同簽訂時，招標人認為有以下兩種合法方法處理：

　　第1種處理方法：書面合同中填寫的合同價格仍為136.00萬元(人民幣)，由中標人另行向招標人出具一個優惠承諾，在合同結算時扣除。招標人認為這種方法的好處是在合同備案時不易為行政監督部門發現，缺點是沒有經過行政監督部門備案，如果雙方發生爭議，不能拿到桌面上。

　　第2種處理方法：書面合同中填寫的合同價格直接填寫為133.28萬元(人民幣)，同時雙方向行政監督部門出具一個補充說明，詳細闡明理由。招標人認為這種方法的好處是在合同履行過程中如果當事人雙方發生爭議，可以直接按照經過備案合同處理，缺點是如果行政監督部門審查仔細，發現后有可能不予備案，同時會受到處罰。

　　權衡再三，招標人選定了第1種處理方法，雙方同時協商一致，在合同備案后，再另行簽訂一份合同，將合同價格調整為133.28萬元人民幣。

[問題]

　　(1)招標人要求中標人在原中標價基礎上再優惠兩個百分點的做法是否違法？如果中標人同意優惠，并按優惠價簽訂協議是否違法？如果按第1種意見，由中標人出具一個優惠承諾，在結算時直接扣除的做法是否違法，為什么？

(2)合同執行過程中，當事人雙方是否可以另行簽訂補充協議直接修改中標價？為什么？

 

[考查]

　　《招標投標法》規定合同簽訂的原則；

 

　　[參考答案]

　　(1)招標人在發出中標通知書后要求中標人在原中標價基礎上再優惠兩個百分點的做法違反法律規定?！墩袠送稑朔ā返谒氖鶙l規定，招標人和中標人按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同，招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。這里的實質性內容主要指兩方面內容，一是投標價格，二是投標方案。

　　《工程建設項目貨物招標投標辦法》(27號令)第四十九條又進一步規定，招標人不得向中標人提出壓低報價、增加配件或者售后服務量以及其他超出招標文件規定的違背中標人意愿的要求，以此作為發出中標通知書和簽訂合同的條件。所以，簽訂合同過程中，招標人不能提出壓低中標價格，并以此作為簽訂合同的條件。

　　即使投標人同意優惠價格，無論是按照優惠后的價格簽訂合同，還是由中標人出具一個優惠承諾，在結算時直接扣除的做法，均屬于簽訂了背離合同實質性內容，即中標價格的其他協議，招標人和中標人同時違法。

[案例4.50]違規擅自提高承包人履約保證金

　    [背景] 某工程施工招標項目，中標價格低于有效投標報價平均值的20%，招標人懷疑其價格低于成本。為保證合同履行，招標人提出中標人需要在招標文件規定的中標價8%的履約擔保金額基礎上，增加中標價2%，按即中標價的10%提供履約擔保，否則不與其簽訂合同協議書。中標人按照招標文件規定，只愿意提供中標價8%額度的履約擔保。為此，招標人以中標人未按照招標人要求提交履約擔保為由，取消其中標資格，直接與排名第二的中標候選人簽訂了合同。

[問題]

　　(1) 如果有證據表明中標價低于其成本價，招標人應怎樣處理？

　　(2)簽訂合同協議時，招標人是否可以在招標文件規定數額的基礎上，提高履約擔保的金額？中標人不同意提高履約擔保金，是否可以取消其中標資格？為什么？

　　

　[考查]

(1)投標低于成本價的處理；

(2)履約擔保金。

　　

　[參考答案]

　(1)如果招標人有充分的證據表明中標價低于其成本價，及投標人的個別成本，該中標人的投標行為違反了《招投標法》第三十二條關于投標人不得以低于成本的報價競標的規定，其行為違法導致投標無效，其中標結果也無效。但從處理程序上，不能直接取消其中投標資格，因為此時雙方的合同關系已經成立，招標人需要依據《合同法》第五十四條規定，請求人民法院或者沖裁機構變更或者撤銷，即解除雙方的合同關系，進而取消投標資格收回中標通知書，向排名第二的中標候選人發放中標通知書后才能與其簽訂合同協議。

　(2) 簽訂合同協議時，招標人不能在招標文件規定數額的基礎上，提高履約擔保的金額。《工程建設項目施工招標投標辦法》(30號令)第六十二條明確規定，招標人不得擅自提高履約擔保金。

同樣地，招標人也不能以中標人不同意提高招標文件規定的履約擔保金而取消其中標資格，與其他投標人簽訂合同，否則，招標人違法。