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1z301030 建設(shè)工程代理制度

大綱要點:

1z301031 代理的法律特征和主要種類

1z301032 建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止

1z301033 代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責任

1z301031 代理的法律特征和主要種類

代理是指代理人在被授予的代理權(quán)限范圍內(nèi),以被代理人名義與第三人實施法律行為,行為后果由被代理人承擔的法律制度。注意:代理中有三方當事人:被代理人(本人)、代理人、代理關(guān)系涉及的第三人。

一、代理的法律特征-重點

1.代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為-不是傳達

2.代理人以被代理人名義實施代理行為-自己名義自己擔

3.代理行為是具有法律意義的行為-產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系

4.代理行為的法律后果歸屬被代理人。

二、代理的種類-重點

1.委托代理

以被代理人的意思表示產(chǎn)生

2.法定代理

法律直接規(guī)定產(chǎn)生的代理

3.指定代理

訴訟中,根據(jù)法院或有關(guān)單位的指定而發(fā)生的代理

真題:下列代理行為中,不屬于委托代理的是(  

a.招標代理    b.采購代理

c.訴訟代理    d.指定代理

解析:代理種類:委托、指定、法定。 委托采用意定

1z301032 建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止

一、建設(shè)工程代理行為的設(shè)立

(一)不得委托代理的建設(shè)工程活動

《建筑法》規(guī)定:禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解后以分包的名義分期轉(zhuǎn)包給他人。施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。

(二)取得法定資格方可從事的建設(shè)工程代理行為

《招標投標法》規(guī)定,招標代理機構(gòu)應(yīng)當具備下列條件:

1.有從事招標代理業(yè)務(wù)的營業(yè)場所和相應(yīng)資金;

2.有能夠編制招標文件和組織評標的相應(yīng)專業(yè)力量

3.有符合本法第三十七條第三款規(guī)定條件、可以作為評標委員會成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家?guī)臁?/span>

二、建設(shè)工程代理行為的終止

(一)有下列情形之一的,委托代理終止:

1.代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;

2.被代理人取消委托或者代理人辭去委托;

3.代理人死亡;

4.代理人喪失民事行為能力;

5.作為被代理人或者代理人的法人終止。

1z301033 代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責任

一、代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義實施代理行為

二、轉(zhuǎn)委托他人代理應(yīng)當事先取得被代理人同意

《民法通則》:委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的,應(yīng)當事先取得被代理人的同意。

由本代理的中的代理人轉(zhuǎn)托的代理人稱為復(fù)代理人。

事先沒有取得被代理人同意的,應(yīng)當在事后及時告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責任,但在緊急情況下,為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。

三、無權(quán)代理和表見代理

(一)無權(quán)代理

行為人不具有代理權(quán),但以他人名義與第三人進行法律行為。

1.自始未經(jīng)授權(quán)2.超越代理權(quán)3.代理權(quán)已終止

后果:被代理人追認的,發(fā)生有權(quán)代理的法律后果。

否則,由代理人承擔責任。

(二)表見代理

行為人雖然無權(quán)代理,但由于行為人的某些行為足以使善意第三人相信其有代理權(quán),而發(fā)生有權(quán)代理的法律后果。

構(gòu)成要件:

1.足以使相對人相信行為人具有代理權(quán)的事實或理由。

2.須本人存在過失  3.須相對人為善意

表見代理的法律后果歸本人承擔,本人可以向無權(quán)代理人追償。

四、不當或不法行為應(yīng)承擔的法律后果-理解分析難點

(一)委托授權(quán)不明的

被代理人應(yīng)向第三人承擔法律責任,代理人負連帶責任

(二)代理人不履行職責

代理人不履行職責而給被代理人造成損失的,應(yīng)當承擔民事責任。代理人和第三人惡意串通,損害被代理人利益的,由代理人和第三人負連帶責任。

(三)第三人故意行為應(yīng)承擔的法律責任

第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為,給他人造成損失的,由第三人和行為人負連帶責任。

(四)違法代理行為應(yīng)承擔的法律責任

代理人知道委托代理的事項違法仍然進行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負連帶責任。