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第二節(jié) 民事主體

知識點一   自然人

(一)公民的民事權(quán)利能力和行為能力  (重要)

1.公民的民事權(quán)利能力 

（始于出生，終于死亡）

公民的民事權(quán)利能力,是指依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

●   出生的時間以戶籍證明為準(zhǔn)；沒有戶籍證明的,以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)；沒有醫(yī)院的出生證明的,參照其他有關(guān)證明認(rèn)定。

2.公民的民事行為能力

公民的民事行為能力,是指公民以自己的行為獲取民事權(quán)利,承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

根據(jù)年齡和智力狀況,公民的民事行為能力可以分為以下幾類:

●  完全民事行為能力人  

18周歲以上（排除精神病人） （16-18周歲并且以自己的勞動收入作為生活來源，可以視為完全民事行為能力人）

例題：16周歲以上不滿l8周歲的公民以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為（a ）。

a.完全民事行為能力人        

b.限制民事行為熊力人

c.受監(jiān)護(hù)的民事行為能力人　  

d.無民事行為能力人

●  限制民事行為能力人

10周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。

做自己力所能及（年齡、智力）的事情，其余由法定代理人代理或者同意。

●  無民事行為能力人

不滿10周歲的未成年人和不能辨認(rèn)其行為的精神病人。

無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬的,他人不得以其為無民事行為能力人或限制民事行為能力人,主張以上行為無效。

真題：

我國民法對自然人民事行為能力的主要區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)有（   ab ）。（2011年）

a.年齡

b.精神健康狀況

c.財產(chǎn)收入

d.婚姻狀況

例題：

下列關(guān)于公民民事權(quán)利能力和民事行為能力敘述正確的是（  abd ）

a 公民的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡

b 公民的民事行為能力則因公民的年齡、智力狀況的差別而分為不同的種類。

c 公民無差異的享有民事權(quán)利能力和民事行為能力

d 民事權(quán)利能力是民事行為能力的前提

（二）自然人住所

住所與住址、籍貫、居所等概念不同。
住所：戶籍所在地

● 例外: 經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。

● 經(jīng)常居住地：離開住所連續(xù)居住1年以上的地方

甲1992年生于a市，其戶口隨母落戶于b市，2007年甲隨外出打工的父母前往c市上高中兩年，畢業(yè)后又前往d市某公司務(wù)工8個月，現(xiàn)甲的住所是：(2012年真題) c

a．a市     b. b市        c.  c市       d. d市

（三）監(jiān)護(hù)

1.監(jiān)護(hù)的概念

監(jiān)護(hù)的初衷是為了保障未成年人和精神病人的合法權(quán)益。

2.監(jiān)護(hù)人

未成年人的監(jiān)護(hù)人：

a.父母（天然的）；

b.父母死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的則:

祖父母、外祖父母、兄、姐、其他親屬朋友經(jīng)有關(guān)單位同意

c.無相關(guān)監(jiān)護(hù)人的，由相關(guān)單位擔(dān)任

精神病人的監(jiān)護(hù)人（成年精神病人）

a 配偶 父母 成年子女 其他近親屬 親朋好友經(jīng)有關(guān)單位同意

b 無相關(guān)監(jiān)護(hù)人的，由相關(guān)單位擔(dān)任

3.監(jiān)護(hù)人職責(zé)：合理善良義務(wù)

保護(hù)人身、財產(chǎn)，照顧生活，管理教育，代理活動，進(jìn)行訴訟

（四）宣告失蹤和宣告死亡

1.宣告失蹤

● 宣告失蹤概念

● 宣告失蹤條件：

下落不明滿兩年

利害關(guān)系人申請

a、宣告失蹤的程序不是自然發(fā)動，須經(jīng)利害關(guān)系人申請，程序才開始。

b、所謂利害關(guān)系人，包括被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人（債權(quán)人、債務(wù)人、合伙人）

c、對于申請權(quán)的行使，法律沒有規(guī)定順序以及序位的限制，即申請人之間沒有排他效力，任一申請人都可以申請

●  產(chǎn)生法律后果:代管財產(chǎn)

●  宣告失蹤撤銷

2、宣告死亡  (理解)

●  宣告死亡的概念

宣告死亡又稱推定死亡，是指自然人失蹤達(dá)一定期間后，由利害關(guān)系人申請，法院宣告該自然人死亡，以便結(jié)束以其生前住所地為中心的民事法律關(guān)系的制度。

●  宣告死亡的條件

a、自然人須處于持續(xù)下落不明狀態(tài)并達(dá)到一定期間

下落不明滿4年；意外事故滿兩年；因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存。

b、必須由利害關(guān)系人向法院提出申請

申請宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是：（前一次序沒有申請，后一次序不得申請）

a、配偶；

b、父母、子女；

c、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；

d、其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人

e、法院發(fā)出公告

f、法院作出宣告

（二）宣告死亡的法律后果

與自然死亡產(chǎn)生同樣的法律后果，喪失民事主體資格。（教材5頁）

知識點一 自然人

（三）死亡宣告的撤銷的后果   （維護(hù)現(xiàn)狀）

1、配偶未再婚的，婚姻關(guān)系自行恢復(fù)。

2、已經(jīng)成立的收養(yǎng)關(guān)系不得解除

3、請求返還原物，或者適當(dāng)補(bǔ)償

4、請求賠償損失（利害關(guān)系人惡意的）

真題：

自然人被宣告死亡后又重新出現(xiàn)，經(jīng)本人申請撤銷死亡宣告，其與原配偶的婚姻關(guān)系可以自行恢復(fù)的是（  a  ）。（  2011年單項選擇第l題）

a.原配偶外出打工多年未回居住地

b.原配偶再婚

c.原配偶再婚后又離婚

d.原配偶再婚后其配偶又被宣告死亡

知識點二 法人

(一)法人的概念

法人,是與公民(自然人)相對的民事主體,是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

 (二)法人的要件

依據(jù)《民法通則》第37條的規(guī)定,法人應(yīng)當(dāng)具備以下要件:

1.依法成立

2.必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)

3.名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所

法人的場所可以多個，但是法人的住所只有一個，法人以主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。

依據(jù)《民法通則》第37條的規(guī)定,法人應(yīng)當(dāng)具備以下要件:

4.獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

這是法人區(qū)別于合伙企業(yè)最大的特點。

法人獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任,是指法人以其支配的財產(chǎn)獨(dú)立對外承擔(dān)責(zé)任,法人的出資人僅以其出資額為限對法人的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

(二)法人的分類

1. 我國民法通則對法人的分類

以法人的活動性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)分為

（1）企業(yè)法人。

（2）機(jī)關(guān)法人。

（3）事業(yè)單位法人。

（4）社會團(tuán)體法人。

2.民法理論上的法人分類

民法理論上對法人的分類主要有以下三種:

一是以法人的成立基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn), 分為社團(tuán)法人（人合）和財團(tuán)法人（財合）。

二是依法人成立或活動的目的不同，分為營利法人和公益法人。

三是以法人的國籍不同，分為本國法人和外國法人。

法人以設(shè)立地為標(biāo)準(zhǔn)判斷國籍，而不是投資者所在國籍。

例題：

依據(jù)我國法律，中國留學(xué)人才基金會在法人分類上屬于（abc）

a財團(tuán)法人                           b公益法人

c 社會團(tuán)體法人                      d 社團(tuán)法人

（三）法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力

1.法人的民事權(quán)利能力

法人成立時產(chǎn)生，法人終止時消滅

法人的民事權(quán)利能力，不同于自然人，具有差異性,因法人的業(yè)務(wù)、經(jīng)營范圍的不同而不同。

知識點二 法人

2.法人的民事行為能力

法人享有的民事行為能力時間與民事權(quán)利能力一致。

法人的民事行為能力與民事權(quán)利能力范圍一致

3.法人的民事責(zé)任能力

（四）法人的機(jī)關(guān)

（五）法人的成立、變更、終止

合并與分立是法人組織變更的兩種方式。

1.法人的合并

法人合并分為新設(shè)合并與吸收合并。

2.法人的分立

法人的分立分為創(chuàng)設(shè)式分立和存續(xù)式分立。

簡單而言：

a、法人的合并。

a、吸收合并：a、b→a；

b、新設(shè)合并：a、b→c；

b、法人的分立。

a、存續(xù)式分立：a→a、b；

b、創(chuàng)設(shè)式分立：a→b、c；

法人合并、分立或者有其他重要事項變更的,應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)登記并公告。法人合并或分立后,其權(quán)利、義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。

知識點三 合伙企業(yè)

（一）合伙企業(yè)的概念和特征

1.合伙企業(yè)的概念

指自然人、法人和其他組織依法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

2.合伙企業(yè)的特征

（1）產(chǎn)生基礎(chǔ)：合伙協(xié)議

（2）共同出資：出資形式比較寬泛（貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、其他財產(chǎn)權(quán)利、勞務(wù)）

普通合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)出資，也可以用勞務(wù)出資。

提示：只有普通合伙人可以勞務(wù)出資，有限合伙企業(yè)的有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

（3）人合性質(zhì)

（4）對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任

（5）不具有法人資格

（6）不繳納企業(yè)所得稅

（二）普通合伙企業(yè)

1.合伙企業(yè)的設(shè)立

（1）合伙企業(yè)設(shè)立的條件

兩個以上合伙人

書面合伙協(xié)議

出資（認(rèn)繳或?qū)嶋H交付）

名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所

排除部分：國有獨(dú)資、國有企業(yè)、上市公司、公益性事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。

（2）合伙企業(yè)的設(shè)立登記

申請人向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交相關(guān)文件。該類文件有：① 全體合伙人簽署的設(shè)立登記申請書；② 合伙協(xié)議書；③ 全體合伙人的身份證明；④ 全體合伙人指定的代表或者共同委托代理人的委托書；⑤ 全體合伙人對各合伙人認(rèn)繳或者實際繳付出資的確認(rèn)書；⑥ 經(jīng)營場所證明；⑦ 其他法定的證明文件。

企業(yè)登記機(jī)關(guān)核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)的成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)。

2.合伙企業(yè)的財產(chǎn) （重點）

組成：合伙人的出資 ( 設(shè)立時繳付)；以合伙名義取得的收益；以合伙名義依法取得的其他財產(chǎn)

合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成

(1) 合伙人的出資。

合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。這些出資形成合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)。需要注意的是，合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)是全體合伙人“認(rèn)繳”的財產(chǎn)，而非各合伙人“實際繳納”的財產(chǎn)。

(2) 以合伙企業(yè)名義取得的收益。

主要包括合伙企業(yè)的公共積累資金、未分配的盈余、合伙企業(yè)債權(quán)、合伙企業(yè)取得的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)等財產(chǎn)權(quán)利。

(3) 依法取得的其他財產(chǎn)。

即根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定合法取得的其他財產(chǎn)，如合法接受的贈與財產(chǎn)等。

2、合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

（1）合伙人向“合伙人以外的人”轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其“他合伙人一致同意”， 除合伙協(xié)議另有約定外。

（2）“合伙人之間”轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)“通知”其他合伙人。

（3）合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

提示：在有限合伙企業(yè)中，“有限合伙人”可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日“通知”(而非經(jīng)同意)其他合伙人。

3、合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)

合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

提示：在有限合伙企業(yè)中，“有限合伙人”可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

合伙財產(chǎn)歸全體                 內(nèi)外轉(zhuǎn)讓有差別  
向外轉(zhuǎn)讓（質(zhì)押）需一致         伙伴還有優(yōu)先權(quán) 

內(nèi)部轉(zhuǎn)讓僅通知 

(三)合伙事務(wù)執(zhí)行

1、合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

（1）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)；

（2）委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。委托一人或者數(shù)人之后，其他人不得再執(zhí)行合伙事務(wù)。

2、合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，合伙協(xié)議另有約定除外：

（1）改變合伙企業(yè)的名稱；（2）改變合伙企業(yè)經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

合伙協(xié)議有約定按照約定，

沒有約定，除重大事情外實行一人一票過半數(shù)通過的表決辦法。

重大事情需要全體一致同意：

改變合伙企業(yè)名稱 （改名）

改經(jīng)營范圍，營業(yè)地 （改姓）

處分不動產(chǎn)  （賣房子）

轉(zhuǎn)讓或處分知識產(chǎn)權(quán) （賣機(jī)密文件）

為他人擔(dān)保 （冒著連坐的危險，殺頭）

聘請合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員 （引狼入室）

（3）競業(yè)禁止義務(wù)：合伙人不得自營或與他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，未經(jīng)同意，不得同本合伙企業(yè)交易。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》，在合伙協(xié)議未有特別約定時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意的事項有（    ）。（2011年多項選擇第42題）

a.改變合伙企業(yè)的名稱

b.接受合伙人為合伙企業(yè)提供的擔(dān)保

c.以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保

d.處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)

選acd.

合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

（1） 對外代表權(quán)

（2）企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)

合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理。

合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實繳出資”比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損（絕對性禁止規(guī)定）。

提示：有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外（相對性禁止規(guī)定）。

入伙與退伙

入伙：如果合伙協(xié)議或其他書面協(xié)議對入伙條件有約定的,按約定處理；沒有書面協(xié)議約定的,需經(jīng)全體合伙人同意才可以入伙。

入伙人對人伙以前的合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

退伙： 

自愿退伙：約定退伙事情出現(xiàn)；全體同意；出現(xiàn)難以繼續(xù)的事由；其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議。

法定退伙：人死；喪失償債能力；法人資格欠缺；財產(chǎn)份額被強(qiáng)制執(zhí)行。

除名退伙：

退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙債務(wù),承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

例題：

1.關(guān)于合伙，說法正確的是（acd）

a國有獨(dú)資、國有企業(yè)、上市公司、公益性事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。

b新入伙人僅對人伙后的合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

c退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙債務(wù),承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

d聘請合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員，如果合伙協(xié)議沒有約定，須經(jīng)合伙人一致同意。

（四）、有限合伙企業(yè)

1、設(shè)立：

（1）2個以上50個以下合伙人，至少有一個普通合伙人

（2）應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣

（3）合伙協(xié)議

（4）出資 （有限合伙人不得勞務(wù)出資）

2、有限合伙人與普通合伙人的轉(zhuǎn)變

互相轉(zhuǎn)變應(yīng)當(dāng)經(jīng)過全體合伙人一致同意。

有限合伙人變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑢ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

普通合伙人變?yōu)橛邢藓匣锶耍瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（五）、合伙企業(yè)的解散和清算

例題：（2008年單項選擇第13題）

甲、乙各出資人民幣5萬元共同設(shè)立一個普通合伙企業(yè)，雙方約定，如果合伙企業(yè)清算后仍有債務(wù)，各承擔(dān)一半。后該合伙企業(yè)進(jìn)行清算，全部合伙財產(chǎn)清償后，仍有30萬債務(wù)對于該筆債務(wù)，債權(quán)人向甲追索的最高數(shù)額為（ d）。

a.5萬元　  b.10萬元    c.15萬元     d.30萬元