【例題3·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)(下稱合營企業(yè))與中外合作經(jīng)營企業(yè)(下稱合作企業(yè))區(qū)別的正確表述有( )。

A、合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25%，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制

B、合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益

C、合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格

D、合營企業(yè)在經(jīng)營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經(jīng)營期間內(nèi)外方在一定條件下可以先行回收投資

【答案】BCD

【解析】(1)在依法取得法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%;(2)在不具備法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資比例不受25%的限制，但不是絕對地沒有限制。

【例題4·單選題】下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。

A、二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人

B、二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任

C、二者的注冊資本均為在工商行政管理機關(guān)登記的中外投資各方認繳的出資額之和

D、二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負盈虧

【答案】C

【解析】(1)選項A：外國投資者可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人，但中方只能是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織，不包括個人;(2)選項B：合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，合營各方對合營企業(yè)的責(zé)任以各自認繳的出資額為限。具備法人資格的合作企業(yè)，組織形式為有限責(zé)任公司，以其投資或者提供的合作條件為限對合作企業(yè)承擔(dān)責(zé)任;不具備法人資格的合作企業(yè)，依照中國民事法律的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任;(3)選項D：合營企業(yè)按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負盈虧，合作企業(yè)按照合作合同的約定進行損益分配。

三、合作企業(yè)的協(xié)議、合同和章程

1、合作企業(yè)的“協(xié)議、合同和章程”均自審查批準機關(guān)頒發(fā)批準證書之日起生效;“協(xié)議、合同和章程”有重大變更的，均須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。

2、合作企業(yè)協(xié)議的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準;合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準。

【解釋】在合營企業(yè)中，有關(guān)“協(xié)議、合同和章程”，有相同的規(guī)定。

【例題1·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)中外合作經(jīng)營企業(yè)合作合同的表述中，正確的有( )。

A、合作企業(yè)合同自審批機關(guān)頒發(fā)合作企業(yè)批準證書之日起生效

B、合作企業(yè)合同的重大變更須經(jīng)審批機關(guān)批準

C、合作企業(yè)合同內(nèi)容與合作企業(yè)章程不一致的，應(yīng)以合作企業(yè)合同為準

D、合作企業(yè)合同中可以訂明合作企業(yè)期限，也可以不訂明合作企業(yè)期限

【答案】ABC

【解析】(1)選項A：合作企業(yè)“合同、章程”自審查批準機關(guān)頒發(fā)批準證書之日起生效;(2)選項B：在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)“合同、章程”有重大變更的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準;(3)選項C：合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準;(4)選項D：所有合作企業(yè)的經(jīng)營期限均應(yīng)當在合同中訂明。

【例題2·單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合作各方訂立的合作協(xié)議、合作合同以及制定的企業(yè)章程的內(nèi)容不一致時，其處理原則是( )。

A、以合作協(xié)議為準

B、以合作合同為準

C、以企業(yè)章程為準

D、以審批機關(guān)的認定為準

【答案】B

【例題3·單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于中外合作經(jīng)營企業(yè)的表述中，不正確的是( )。

A、合作各方可以不訂立合作企業(yè)協(xié)議

B、合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以合作企業(yè)的章程為準

C、合作企業(yè)的合同自審批機關(guān)頒發(fā)批準證書之日起生效

D、在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)章程有重大變更的，須經(jīng)審批機關(guān)批準

【答案】B

【解析】合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準。

四、外商先行回收投資的法定條件

1、前提條件

中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的“全部”固定資產(chǎn)“無償”歸中國合作者所有。

2、稅前回收投資

對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請，并由“財政稅務(wù)機關(guān)”依法審查批準。

3、外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。

【解釋】外國合作者經(jīng)過財政稅務(wù)機關(guān)的批準，可以在(所得稅)稅前回收投資，也可以在稅后利潤中擴大外國合作者的分配比例。

【例題·多選題】中國的甲公司與新加坡的乙公司擬在中國組建一家中外合作經(jīng)營企業(yè)，甲公司出資占70%，乙公司出資占30%。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，合作合同中約定的下列事項中，正確的有( )。

A、合作企業(yè)的董事長和副董事長由中方擔(dān)任，總經(jīng)理和副總經(jīng)理由外方擔(dān)任

B、合作企業(yè)合同與章程的內(nèi)容不一致時，以合同為準

C、中方出資中的30萬美元為現(xiàn)金，由中方向銀行借貸，合作企業(yè)以設(shè)備提供擔(dān)保

D、合作企業(yè)前5年的利潤分配，中外雙方各按50%的比例進行分配，在合作期滿時企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有

【答案】BD

【解析】(1)選項A：中外合作者的一方擔(dān)任董事長，由他方擔(dān)任副董事長;(2)選項C：任何一方不得以合作企業(yè)或者合作他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保;(3)選項D：中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

五、合作期限

1、經(jīng)批準延長合作期限的，合作企業(yè)憑批準文件向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長的期限從期限屆滿后第一天計算。

【例題·單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)的合作各方在合作期限屆滿前，經(jīng)協(xié)商同意延長期限，并向?qū)徟鷻C關(guān)提出延長合作期限申請而獲得批準的，延長期限的起算日期是( )。

A、合作各方達成延長合作期限協(xié)議之日

B、審批機關(guān)批準合作企業(yè)延長合作期限之日

C、工商行政管理機關(guān)為合作企業(yè)延長合作期限辦理變更登記之日

D、合作企業(yè)原合作期限屆滿后的次日

【答案】D

2、合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時不再延長。但外國合作者增加投資的，可以向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)申請延長合作期限。

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