四、經營管理(P93)

1、技術轉讓協議應當符合的規定

(1)技術使用費應當公平合理;

(2)除雙方另有協議外，技術輸出方不得限制技術輸入方出口其產品的地區、數量和價格;

(3)技術轉讓協議的期限一般不得超過10年;

(4)技術轉讓協議期滿后，技術輸入方有權繼續使用該項技術;

(5)訂立技術轉讓協議的雙方互相交換改進技術的條件應當對等;

(6)技術輸入方有權按照自己認為合適的來源購買需要的機器設備、零部件和原材料;

(7)不得含有為中國的法律、法規所禁止的不合理的限制性條款。

【解釋】合營企業訂立的技術轉讓協議，應當報審批機關批準。

2、生產經營管理

(1)物資采購權：合營企業所需的原材料，有權“自行決定”在中國市場購買或者在國際市場購買(無須審批)。

(2)產品銷售權：合營企業有權“自行出口”產品(無須審批)。

3、財務會計管理

(1)合營企業應當向合營各方、當地稅務機關、財政機關報送季度和年度會計報表。年度會計報表應抄報原審批機關。

(2)合營企業的下列文件、證件、報表，應經中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效(

①合營各方的出資證明書;

②合營企業的年度會計報表;

③合營企業清算的會計報表。

【解釋】不包括季度、半年度會計報表。

【例題·多選題】根據外商投資企業法律制度的規定，中外合資經營企業的下列文件中，應當經中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效的有( )。

A、合營各方的出資證明書

B、合營企業的半年度會計報表

C、合營企業融資的項目評估報告

D、合營企業清算的會計報表

【答案】AD

3、合營企業董事會會議研究決定有關職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和勞動保險等問題時，工會代表有權列席會議。

五、出資額的轉讓(P95)

1、出資額的轉讓條件

(1)合營企業出資額的轉讓必須經合營各方同意;

(2)出資額的轉讓必須經董事會會議通過后，報原審批機關批準;

(3)合營企業一方向第三者轉讓其全部或者部分出資額時，合營他方有優先購買權。

【例題·多選題】根據外商投資企業法律制度的規定，下列選項中，屬于中外合資經營企業合營一方轉讓出資額必須符合的條件有( )。(2001年)

A、通知合營各方

B、經合營各方同意

C、經董事會會議通過

D、經原審批機構批準

【答案】BCD

2、出資額的轉讓程序(1998年綜合題)

(1)申請出資額轉讓;

(2)董事會審查決定;

(3)報審批機構批準;

(4)辦理變更登記手續。

【相關鏈接】合作各方之間相互轉讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉讓全部或者部分權利的，須經合作他方同意，并報審批機關批準。

【解釋】合營企業、合作企業出資的對外轉讓，須經審批機構的審批;而合伙企業、有限責任公司沒有審批的問題。

六、合營期限、解散和清算(P96)

1、一般情況下，合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定。但下列行業必須約定合營期限：

(1)服務性行業;

(2)從事土地開發及經營房地產的;

(3)從事資源勘查開發的;

(4)限制類投資項目。

【解釋】合營企業是否約定合營期限與行業有關，而所有的合作企業必須在合作合同中約定合作期限。

2、合營期限屆滿，合營各方同意延長合營期限的，應當在期限屆滿前6個月前向審批機關提出申請。經批準，合營企業可以延長合營期限。

3、清算委員會

清算委員會的成員應當在合營企業的董事中選任。董事不能擔任時，合營企業可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。

【相關鏈接】有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

【例題1·多選題】根據外商投資企業法律制度的規定，下列關于中外合資經營企業的表述中，正確的有( )。

A、合營企業按規定取得的場地使用權，其場地使用費在開始用地的5年內不調整

B、合營企業合同的訂立、效力、解釋、執行及其爭議的解決，適用中華人民共和國法律

C、合營企業所需原材料、燃料可在境外購買

D、從事資源勘查開發的合營企業應當在合營合同中約定合營期限

【答案】ABCD

【解析】(1)選項A：場地使用費在開始用地的5年內不調整，以后需要調整時，調整的間隔期應當不少于3年;(2)選項B：中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同，適用中華人民共和國法律;(3)選項C：外商投資企業經營所需的原材料，有權“自行決定”在中國市場購買或者在國際市場購買;(4)選項D：從事資源勘查開發的合營企業應當在合營合同中約定合營期限。

【例題2·多選題】甲公司為依照《公司法》設立的有限責任公司，乙公司為依照《中外合資經營企業法》設立的有限責任公司。下列有關甲、乙兩公司區別的表述中，不正確的有( )。(2003年)

A、甲公司的股東按出資比例分配利潤和分擔虧損，而乙公司的股東按合同約定比例分配利潤和分擔虧損

B、甲公司的最高權力機構為股東會，而乙公司的最高權力機構為董事會

C、甲公司的注冊資本最低限額為人民幣3萬元，而乙公司的注冊資本額可以低于人民幣3萬元

D、甲公司股東的出資必須在公司成立時一次繳足，而乙公司股東的出資可以分期繳納

【答案】ACD

【解析】(1)選項A：有限責任公司的股東一般情況下按照實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利;合營企業屬于股權式企業，合營各方按照出資比例分配損益;(2)選項C：合營企業的注冊資本應當遵守《公司法》的規定，不得低于3萬元;(3)選項D：有限責任公司的股東可以分期出資，全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%。

【例題3·多選題】甲公司為依《公司法》設立的有限責任公司，乙公司為依《中外合資經營企業法》設立的有限責任公司。下列有關甲、乙兩公司區別的表述中，正確的有( )。(2007年)

A、甲公司的最高權力機構為股東會，而乙公司的最高權力機構為董事會

B、甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤

C、甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的20%，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額

D、甲公司對修改公司章程事項作出決議須經代表2/3以上表決權的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經出席董事會會議的董事一致通過

【答案】ABCD

【解析】(1)選項A：合營企業不設股東會、監事會，董事會是最高權力機構;(2)選項B：有限責任公司的股東一般情況下按照實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利;合營企業屬于股權式企業，合營各方按照出資比例分配損益;(3)選項C：有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，合營企業在取得營業執照的當天實收資本可以為0;(4)選項D：二者修改公司章程均屬于特別決議。

【例題4·單選題】下列關于中外合資經營企業的表述中，正確的是( )。

A、合營企業在主管部門下發批準證書之日起成立

B、合營一方向第三人轉讓出資時，無須報原審批機關批準

C、合營企業章程可以規定董事長或總經理擔任法定代表人

D、合營企業投資總額與注冊資本的差額部分，可由合營企業借款解決

【答案】D

【解析】(1)選項A：合營企業的營業執照簽發日期，為合營企業的成立日期;(2)選項B：合營一方向第三人轉讓出資時，必須報原審批機關批準;(3)選項C：合營企業的法定代表人只能是董事長。

【例題5·單選題】祥云公司欲與某外國公司設立一中外合資經營企業，就相關事項咨詢律師。根據外商投資企業法律制度的規定，該律師所作的下列咨詢意見中，正確的是( )。

A、合營企業自審批部門批準之日起成立

B、合營企業章程中可以約定由公司總經理擔任公司的法定代表人

C、合營企業不設股東會

D、合營企業合同可以約定不以出資比例分配企業利潤

【答案】C

【解析】(1)選項A：合營企業的成立日期為工商營業執照的簽發日期;(2)選項B：合營企業的法定代表人只能是其董事長;(3)選項D：合營企業為股權式企業，必須按照出資比例分配利潤。

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