綜合題

2.甲公司為在上海證券交易所上市的公司，乙公司、丙公司為A所控制的兩家非上市公司。2009年1與5日前，乙公司、丙公司分別在交易所購入甲公司已發(fā)行股份的3%，均價(jià)為每股5.1元。1月7日，乙公司再購入甲公司發(fā)行股份的2%，1月9日，乙公司編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，向中國證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書面報(bào)告，通知甲公司并公告其已購入甲公司發(fā)行股份的5%。在1月8日至9日期間，乙公司仍不斷購入甲公司股份。至1月9日，乙公司直接持有甲公司的股份已達(dá)8%，均價(jià)為每股7元，而丙公司在1月7日至9日期間，賣出了其直接持有的甲公司的全部股份，獲利1元。
1月30日，A與甲公司的大股東B達(dá)成協(xié)議，由乙公司受讓B持有的甲公司35%的股份。乙公司向中國證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免要約收購未果后，經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)許可，與3月13日公告發(fā)出收購甲公司所有股份的要約。要約收購報(bào)告書披露：該要約有效期為30天；要約價(jià)格為每股7元，該價(jià)格高于乙公司發(fā)出要約提示性公告日期30個(gè)交易日甲公司股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值；為鼓勵(lì)股東盡快接受要約，凡在4月1日前接受要約的股東將獲得每股8元的優(yōu)惠收購價(jià)。
從上海證券交易所公布的要約收購數(shù)據(jù)來看，至4月7日，共計(jì)有持有甲公司已發(fā)行股份50%的股東接受了要約，該股份被凍結(jié)保管。4月8日，已經(jīng)接受要約的持有甲公司已發(fā)行的股份5%的C委托證券公司辦理撤回預(yù)受要約手續(xù)。至要約期限屆滿，共計(jì)有持有甲公司已發(fā)行股份45%的股東接受了乙公司發(fā)出的收購要約。
乙公司收購甲公司的股份后，甲公司的股權(quán)分布不符合上市要求，甲公司于5月20日被上海證券交易所宣布終止上市。6月3日，C要求乙公司以要約價(jià)格購買其持有的甲公司5%股份。
D為乙公司董事，在1月8日以自己的賬戶買入甲公司股份100萬股，均價(jià)為每股5.4元。后以每股8元的價(jià)格接受了乙公司的要約，扣除有關(guān)稅費(fèi)后獲利254萬元。
E持有甲公司股票1萬股，其未接受乙公司的要約。5月21日，E向甲公司董事會(huì)提出書面請(qǐng)求：（1）應(yīng)當(dāng)將丙公司買賣甲公司股票的1億元收益收歸公司所有；（2）應(yīng)當(dāng)將D買賣甲公司股票獲利的254萬元收歸公司所有。
要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：
（1）2008年1月5日前，乙、丙兩公司分別購入甲公司3%股票的行為，是否需要公告？并說明理由。
（2）從1月8日至1月9日，乙公司購入甲公司3%股份的行為是否合法？并說明理由。
（3）乙公司擬購甲公司35%股份時(shí)，是否需要發(fā)出全面要約收購？并說明理由。
（4）乙公司發(fā)出的要約收購報(bào)告書披露的內(nèi)容是否有違法之處？并說明理由。
（5）C是否有權(quán)撤回預(yù)受要約？并說明理由。
（6）在甲公司終止上市后，C是否有權(quán)要求乙公司以要約價(jià)格購買其股份？并說明理由。
（7）D買賣甲公司股票的行為是否合法？并說明理由。
（8）E請(qǐng)求乙公司董事會(huì)收回丙公司股票買賣收益1億元的要求是否成立？并說明理由。
（9）E請(qǐng)求甲公司董事會(huì)收回D股票買賣收益254萬元的要求是否成立？并說明理由。
【答案】
（1）乙、丙兩公司分別購入甲公司3%股票的行為，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。根據(jù)規(guī)定，投資者之間受同一主體控制的，為一致行動(dòng)人。而投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。另外，投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，向中國證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書面報(bào)告，抄報(bào)該上市公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，通知該上市公司，并予公告。本題中，乙、丙同受A控制，為一致行動(dòng)人，其持有的甲公司已發(fā)行股份合并計(jì)算為6%，超過5%，所以此時(shí)應(yīng)當(dāng)履行報(bào)告、公告義務(wù)。（2）乙公司購入3%股份的行為合法。根據(jù)規(guī)定，投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，并履行報(bào)告公告義務(wù)；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。題目中是在1月5日達(dá)到5%，則“事實(shí)發(fā)生之日起3日”就是1月5日、1月6日、1月7日，則在這3日內(nèi)不得再行買賣；而本問是針對(duì)“1月8日至1月9日”間的購買股票行為，此時(shí)已經(jīng)超過3日，是合法的。
（3）乙公司應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約收購。根據(jù)規(guī)定，收購人通過協(xié)議收購擁有權(quán)益的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司的股東發(fā)出全面要約或者部分要約；但經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。另外，收購人向中國證監(jiān)會(huì)提出申請(qǐng)但未取得豁免，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。所以本題中，乙公司向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免未果，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。
（4）第一，要約價(jià)格符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購人進(jìn)行要約收購的，對(duì)同一種類股票的要約價(jià)格，不得低于要約收購提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價(jià)格。
第二，“優(yōu)惠收購價(jià)”的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購要約提出的各項(xiàng)收購條件，適用于被收購公司的所有股東。所以對(duì)于個(gè)別股東進(jìn)行優(yōu)惠的行為不符合規(guī)定。
（5）C有權(quán)撤回預(yù)受要約。根據(jù)規(guī)定，在要約收購期限屆滿3個(gè)交易日前，預(yù)受股東可以委托證券公司辦理撤回預(yù)受要約的手續(xù)，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)根據(jù)預(yù)受要約股東的撤回申請(qǐng)解除對(duì)預(yù)受要約股票的臨時(shí)保管。在要約收購期限屆滿前3個(gè)交易日內(nèi)，預(yù)受股東不得撤回其對(duì)要約的接受。本題中，收購期限屆滿是4月13日（3月13日+30天），C在4月8日要求撤回的行為，符合法律規(guī)定。
（6）C有權(quán)要求乙公司以要約價(jià)格購買其股份。根據(jù)規(guī)定，收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件，該上市公司的股票由證券交易所依法終止上市交易。在收購行為完成前，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)在收購報(bào)告書規(guī)定的合理期限內(nèi)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。所以C的要求符合規(guī)定。
（7）D買賣甲公司股票的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，為內(nèi)幕信息的知情人員。證券交易內(nèi)幕信息的知情人在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券。本題中，乙公司在1月7日已經(jīng)持有甲公司股份5%，為“持有公司5%以上股份的股東”，而D是乙公司的董事，所以D是內(nèi)幕信息知情人，D在內(nèi)幕信息公開前（乙公司1月9日方進(jìn)行公告，而D的行為發(fā)生在1月8日）購買甲公司股票，是內(nèi)幕交易，不符合規(guī)定。
（8）E請(qǐng)求收回丙公司股票買賣收益的要求不成立。根據(jù)規(guī)定，違反法律規(guī)定，在限制轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)買賣證券的，責(zé)令改正，給予警告，并處以買賣證券等值以下的罰款。所以本題丙公司在禁售期內(nèi)買賣股票，不符合規(guī)定，但是應(yīng)處以罰款，而不是收歸公司所有。
（9）E請(qǐng)求收回D公司股票買賣收益的要求不成立。根據(jù)規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人，在內(nèi)幕信息公開前買賣該證券，責(zé)令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款。所以這里不是收歸公司所有。
注意：本題題目編寫錯(cuò)誤，第一問的問題應(yīng)該是“2009年1月5日前”，第九問應(yīng)該是“E請(qǐng)求乙公司董事會(huì)”。

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