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(四)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構

中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構包括董事會和經(jīng)營管理機構。董事會是合營企業(yè)的最高權力機構，決定企業(yè)的一切重大問題，包括：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃，生產(chǎn)經(jīng)營活動方案，收支預算，利潤分配，勞動工資計劃，停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師的任命或聘請及其職權和待遇等。

董事會成員不得少于3人，董事名額的分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定。董事會會議每年至少召開一次，經(jīng)l/3以上董事提議，可召開董事會臨時會議。董事會會議應有2/3以上董事出席方能舉行，由董事長負責召集或主持。董事長不能召集時，由董事長委托副董事長或其他董事負責召集并主持董事會會議。董事會形成決議采取的表決方式，根據(jù)所需表決事項重要程度的不同，表決可采取多數(shù)通過或一致通過的方法。法律規(guī)定下列事項須由出席董事會會議的董事一致通過方可做出決議：(1)章程的修改;(2)企業(yè)的中止、解散;(3)注冊資本的增加、減少;(4)企業(yè)的合并、分立。其他事項可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則做出決議。

(五)中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營期限和終止(重點掌握)

舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)，屬于國家規(guī)定鼓勵和允許投資項目的合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。但屬于下列行業(yè)或情況的，合營各方應依照法律、法規(guī)的規(guī)定在合營合同中約定合營期限：(1)服務性行業(yè);(2)從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的;(3)從事資源勘查開發(fā)的;(4)國家規(guī)定限制投資項目的;(5)其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應在距合營期滿前6個月向審批機構提出申請，審批機構應在接到申請書之日起1個月內予以批復。

中外合資經(jīng)營企業(yè)的終止，有以下幾種情況：(1)合營期限屆滿;(2)企業(yè)嚴重虧損無力繼續(xù)經(jīng)營;(3)合營一方不履行協(xié)議、合同和章程規(guī)定的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營;(4)企業(yè)因自然災害或戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營;(5)合營企業(yè)未達到經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途;(6)合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。

上述第(2)、(4)、(5)、(6)項情況發(fā)生的，由董事會提出解散申請書，報審批機構批準;第(3)項情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報審批機構批準。在第(3)項情況下，不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程規(guī)定的義務一方，應當對合營企業(yè)由此造成的損失負賠償責任。

三、中外合作經(jīng)營企業(yè)法

中外合作經(jīng)營企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)都屬于外商投資企業(yè)。在企業(yè)的設立、終止及企業(yè)采購、銷售等經(jīng)營管理方面有許多相同或相似的規(guī)定。但是，中外合作經(jīng)營企業(yè)在組織形式、合作條件、利潤分配、組織機構等方面有比較靈活的規(guī)定。

(一)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式

中外合作經(jīng)營企業(yè)是契約式的合營企業(yè)，合作的基礎是合作企業(yè)合同。合作企業(yè)可以采取兩種組織形式，基于合作雙方的意思組成法人企業(yè)或非法人企業(yè)。若符合中國法律關于法人條件的規(guī)定，可依法取得中國法人資格，實行有限責任制，合作企業(yè)以其全部財產(chǎn)對債務承擔有限責任，合作各方以其出資額或約定對合作企業(yè)債務負有限責任;不具備法人資格的合作企業(yè)，法理上屬于合伙性質，可以成為我國《民法通則》第52條規(guī)定的聯(lián)營式的合作企業(yè)。中外合作經(jīng)營企業(yè)法對這類企業(yè)的責任形式未作規(guī)定，但是在實踐中這一類企業(yè)對外較多地采取有限責任形式。在合作企業(yè)合同中合作雙方應當約定合作各方承擔債務的責任形式和比例。

(二)關于中外合作各方出資的規(guī)定

中外合作者的投資或提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術和其他財產(chǎn)權利。合作各方的出資不必折算為貨幣形式計算比例，只須確定雙方的合作條件。中外合作者的投資或提供的合作條件由中國注冊會計師或有關機構驗證并出具證明。用借款進行投資的，其擔保自行解決。中外合作者應當依照法律、法規(guī)的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，如期履行繳足投資、提供合作條件的義務。逾期不履行的，由工商行政管理機關限期履行，限期屆滿仍未履行的，由審查批準機關和工商管理機關依照國家有關規(guī)定處理。在合作期間，中外合作者一方轉讓其在合作企業(yè)中的全部或部分權利、義務的，必須經(jīng)他方同意，并報審查批準機關批準。

(三)中外合作經(jīng)營企業(yè)利潤分配和資本回收

企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國合作者在合作期限內先行回收投資的辦法。外國合作者在合作期限內可以申請按照下列方式先行回收其投資：

1.在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例;

2.經(jīng)財政稅務機關按照國家有關稅收的規(guī)定審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;

3.經(jīng)財政稅務機關和審查批準機關批準的其他回收投資方式。

合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請，由財政稅務機關依照國家有關稅收的規(guī)定審查批準。

(四)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構(重點掌握)

實踐中，除采取董事會管理制以外，還可以采取聯(lián)合管理制、委托管理制。董事會管理制是實行董事會領導下的總經(jīng)理負責制。具有法人資格的合作企業(yè)，一般采取董事會制。董事會是合作企業(yè)的最高權力機構，決定合作企業(yè)的重大問題。有關董組建與職責、工作程序等可參照《中定。聯(lián)合管理制是不具有法人資格的的管理方式。由合作各方代表組成的最高領導和決策機構，它有權決定企業(yè)的重大問題。聯(lián)合管理機構的主任和副主任，分別由中外合作者擔任。聯(lián)合管理機構可以決定任命或聘請總經(jīng)理負責合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。總經(jīng)理對聯(lián)合管理機構負責。委托管理制是合作企業(yè)委托合作一方或中外合作者以外的第三方對合作企業(yè)進行管理，組成委托管理機構。委托中外合作者一方管理的，需經(jīng)中外合作雙方同意。受托方負責企業(yè)的經(jīng)營管理，合作他方不得參與企業(yè)經(jīng)營管理活動。委托第三方進行經(jīng)營管理的，須經(jīng)董事會或聯(lián)合管理機構一致同意，合作企業(yè)與受托方訂立委托管理合同，由受托方獨立行使企業(yè)經(jīng)營管理權。合作企業(yè)各方不參與經(jīng)營管理，只收取投資利潤。受托方根據(jù)委托管理合同的規(guī)定對委托方負責，并受委托方監(jiān)督。合作企業(yè)成立后，改為委托中外合作者以外的第三人經(jīng)營管理的，屬于企業(yè)事項的重大變更，應報審查批準機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。

四、外資企業(yè)法

(一)外資企業(yè)的概念和法律特征

外資企業(yè)是在中國境內設立的，全部資本由外國投資者投入，沒有東道國資本加入的企業(yè)。不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內的分支機構。外資企業(yè)具有如下法律特征：

1.外資企業(yè)是依照中國有關法律在中國境內設立的企業(yè)。外資企業(yè)的這一法律特征使其與外國企業(yè)區(qū)別開來。所謂外國企業(yè)，是指在國外依照外國法律設立的，經(jīng)東道國法律的許可在東道國境內從事經(jīng)營的企業(yè)。

2.外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投入，企業(yè)中沒有中方的資本。這是外資企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的主要區(qū)別。

3.外資企業(yè)是指外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內的子公司，或者指外商在中國投資新建立的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國的分支機構。所謂分支機構，廣義地講包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內的分公司和常駐代表機構。分公司雖能從事一定的經(jīng)濟活動，但它不實行獨立核算，不能單獨承擔民事責任，因而不具備法人資格。常駐代表機構是外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織派駐到我國，主要從事一定范圍的聯(lián)絡、咨詢服務以及代理工作的常設機構，它并不屬于企業(yè)，不能從事經(jīng)營活動。

(二)外資企業(yè)的組織形式和法律地位

外資企業(yè)的組織形式一般為有限責任公司，特殊情況下經(jīng)批準也可采取其他形式。

《外資企業(yè)法》規(guī)定：“外資企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。”

(三)外資企業(yè)的注冊資本與出資方式

外資企業(yè)的注冊資本，是指為設立外資企業(yè)在工商行政管理機關登記的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額。外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應，注冊資本與投資總額的比例應當符合中國有關規(guī)定。

外資企業(yè)在經(jīng)營期內不得減少其注冊資本。但是，因投資額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機關批準。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉讓，須經(jīng)審批機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。

外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設備、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術等作價出資。經(jīng)審批機關批準，外國投資者也可以用其從中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

外國投資者以機器設備作價出資的，該機器設備應當是外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的設備。該機器設備的作價不得高于同類機器設備當時的國際市場正常價格。對作價出資的機器設備，應當列出詳細的作價出資清單，包括名稱、種類、數(shù)量、作價等，作為設立外資企業(yè)申請書的附件一并報送審批機關。

外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權、專有技術作價出資時，該工業(yè)產(chǎn)權、專有技術必須是外國投資者自己所有。該工業(yè)產(chǎn)權、專有技術的作價應當與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。

對作價出資的工業(yè)產(chǎn)權、專有技術，應當備有詳細資料，包括所有權證書的復制件、有效狀況及其技術性能、實用價值、作價的計算依據(jù)和標準等，作為設立外資企業(yè)申請書的附件一并報送審批機關。

作價出資的機器設備運抵中國口岸時，外資企業(yè)應當報請中國的商檢機構進行檢驗，由該商檢機構出具檢驗報告。作價出資的機器設備的品種、質量和數(shù)量與外國投資者報送審批機關的作價出資清單列出的機器設備的品種、質量和數(shù)量不符的，審批機關有權要求外國投資者限期改正。

作價出資的工業(yè)產(chǎn)權、專有技術實施后，審批機關有權進行檢查。該工業(yè)產(chǎn)權、專有技術與外國投資者原提供的資料不符的，審批機關有權要求外國投資者限期改正。

外國投資者繳付出資的期限應當在設立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的15%，并應當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內繳清。

(四)外資企業(yè)的經(jīng)營期限、終止(重點掌握)與清算

外資企業(yè)的經(jīng)營期限，根據(jù)不同行業(yè)和企業(yè)的具體情況，由外國投資者在設立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經(jīng)審批機關批準。外資企業(yè)的經(jīng)營期限，從其營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計算。外資企業(yè)經(jīng)營期滿需要延長經(jīng)營期限的，應當在距經(jīng)營期滿180天前向審批機關報送延長經(jīng)營期限的申請書。審批機關應當在收到申請書之日起30天內決定批準或者不批準。外資企業(yè)經(jīng)批準延長經(jīng)營期限的，應當自收到批準延長期限文件之日起30天內，向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。

外資企業(yè)有下列情形之一的，應予終止：(1)經(jīng)營期限屆滿;(2)經(jīng)營不善，嚴重虧損，外國投資者決定解散;(3)因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營;(4)破產(chǎn);(5)違反中國法律、法規(guī)，危害社會公共利益被依法撤銷;(6)外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。外資企業(yè)如存在上述第(2)、(3)、(4)項所列情形，應當自行提交終止申請書，報審批機關核準。審批機關做出核準的日期為企業(yè)的終止日期。

外資企業(yè)依照上述第(1)、(2)、(3)、(6)項的規(guī)定終止的，應當在終止之日起15天內對外公告并通知債權人，并在終止公告發(fā)出之日起15天內，提出清算程序、原則和清算委員會人選，報審批機關審核后進行清算。清算委員會應當由外資企業(yè)的法定代表人、債權人代表以及有關主管機關的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。清算費用從外資企業(yè)現(xiàn)存財產(chǎn)中優(yōu)先支付。

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（責任編輯：中大編輯）

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