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第五節(jié) 擔保物權

一、擔保物權概述

(一)擔保物權及其特點

1.擔保物權是指以確保債務的清償為目的，在債務人或第三人的特定財產(chǎn)或者權利上設立的他物權。在我國，擔保物權包括抵押權、質(zhì)權和留置權三種。

2.擔保物權的特征

(1)優(yōu)先受償性。擔保物權人在債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，依法享有就擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋嗬?，但法律另有?guī)定的除外。

(2)從屬性。擔保物權的設立、移轉及消滅，均從屬于債權。擔保合同是主債權債務合同的從合同。主債權債務合同無效，擔保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。

(3)不可分性。擔保物權人在其債權未完全受償之前，可就擔保物之全部行使其權利，擔保物的價值變化及債權的變化不影響擔保物權的整體性。

(4)物上代位性。擔保期間，擔保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔保債權的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。

(二)擔保合同

1.擔保合同是合同的一種，因此其成立、效力適用我國《合同法》的規(guī)定。

2.流質(zhì)契約的禁止

(1)抵押權人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產(chǎn)歸債權人所有。

(2)質(zhì)權人在債務履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務人不履行到期債務時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權人所有。

(三)擔保物權的效力

1.擔保物權的擔保范圍

擔保物權的擔保范圍包括主債權及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔保財產(chǎn)和實現(xiàn)擔保物權的費用。當事人另有約定的，按照約定。

2.人的擔保與物的擔保并存時的責任承擔

(1)債權人應當按照約定實現(xiàn)債權;

(2)沒有約定或者約定不明確，①債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權;②第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現(xiàn)債權，也可以要求保證人承擔保證責任。

(3)提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。

(四)擔保物權的消滅

有下列情形之一的，擔保物權消滅：(1)主債權消滅;(2)擔保物權實現(xiàn);(3)債權人放棄擔保物權;(4)法律規(guī)定擔保物權消滅的其他情形。

二、抵押權

(一)抵押權的概念及特征

(二)抵押財產(chǎn)的范圍

1.債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押：

(1)建筑物和其他土地附著物;

(2)建設用地使用權;

(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權;

(4)生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品;

(5)正在建造中的建筑物、船舶、航空器;

(6)交通運輸工具;

(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。

抵押人可以將前述所列財產(chǎn)一并抵押。

2.以建筑物抵押的特殊規(guī)定

(1)以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前述規(guī)定一并抵押的，未抵押的財產(chǎn)視為一并抵押。

(2)鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設用地使用權不得單獨抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押。

3.下列財產(chǎn)不得抵押：

(1)土地所有權;

(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外;

(3)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施;

(4)所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn);

(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);

(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。

(三)抵押權的設立

1.以建筑物和其他土地附著物、建設用地使用權、荒地等土地承包經(jīng)營權以及正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記，抵押權自登記時設立。

2.以生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押的，或者以正在建造中的船舶、航空器抵押的，或者以交通運輸工具抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

(四)抵押權的效力

1.訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關系不受該抵押權的影響。抵押權設立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。

2.抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權人同意轉讓抵押財產(chǎn)的，應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權人同意，不得轉讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。

3.抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。債權轉讓的，擔保該債權的抵押權一并轉讓，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

4.抵押人的行為足以使抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權人有權要求恢復抵押財產(chǎn)的價值，或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產(chǎn)的價值也不提供擔保的，抵押權人有權要求債務人提前清償債務。

(五)抵押權的實現(xiàn)

1.債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，抵押權人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。

2.債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，致使抵押財產(chǎn)被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權人有權收取該抵押財產(chǎn)的天然孳息或者法定孳息，但抵押權人未通知應當清償法定孳息的義務人的除外。孳息應當先充抵收取孳息的費用。

3.同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償：抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權比例清償;抵押權已登記的先于未登記的受償;抵押權未登記的，按照債權比例清償。

4.建設用地使用權抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。該建設用地使用權實現(xiàn)抵押權時，應當將該土地上新增的建筑物與建設用地使用權一并處分，但新增建筑物所得的價款，抵押權人無權優(yōu)先受償。

5.以土地承包經(jīng)營權抵押的，或者以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押的，實現(xiàn)抵押權后，未經(jīng)法定程序，不得改變土地所有權的性質(zhì)和土地用途。

6.抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權;未行使的，人民法院不予保護。

(六)特殊類型的抵押

1.浮動抵押(財團抵押)

經(jīng)當事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，債權人有權就實現(xiàn)抵押權時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。

2.最高額抵押

為擔保債務的履行，債務人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權提供擔保財產(chǎn)的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，抵押權人有權在最高債權額限度內(nèi)就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償。

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（責任編輯：中大編輯）

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