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經(jīng)濟(jì)師考試中級(jí)建筑專(zhuān)業(yè)知識(shí)輔導(dǎo)：建設(shè)工程合同概述(1)

第五章 建設(shè)工程合同管理

第一節(jié) 建設(shè)工程合同概述

1.1合同

1.1.1合同的概念及其特征

1.合同的概念：合同又稱(chēng)契約。

我國(guó)合同法規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間訂立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議

2.合同的特征

1)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織所實(shí)施的一種民事法律行為

2)合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨

3)合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議

1.1.2合同的種類(lèi)

1.我國(guó)合同法分別將合同分為15種：買(mǎi)賣(mài)合同;供用電、水、氣、熱力合同;贈(zèng)與合同;借款合同;租賃合同;融資租賃合同;承攬合同;建設(shè)工程合同;運(yùn)輸合同;技術(shù)合同;保管合同;倉(cāng)儲(chǔ)合同;委托合同;行紀(jì)合同;居間合同等。

2.其他分類(lèi)：

1)根據(jù)當(dāng)事人雙方是否存在對(duì)待給付義務(wù)進(jìn)行劃分：?jiǎn)蝿?wù)合同與雙務(wù)合同。

單務(wù)合同是指僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同，如贈(zèng)與合同

雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方互負(fù)義務(wù)對(duì)待給付義務(wù)的合同，如買(mǎi)賣(mài)合同、運(yùn)輸合同等

2)根據(jù)當(dāng)事人是否可以從合同中獲取某種利益：分為有償合同與無(wú)償合同。

有償合同是指乙方通過(guò)履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對(duì)方的某種利益，對(duì)方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同，如買(mǎi)賣(mài)、租賃、承攬、運(yùn)輸?shù)?/p>

無(wú)償合同是指一方給付對(duì)方某種利益，對(duì)方取得該利益時(shí)并不支付任何報(bào)酬的合同。如無(wú)償借用合同。

關(guān)系：一般來(lái)說(shuō)，有償合同都是雙務(wù)合同，無(wú)償合同多為單務(wù)合同。

3)根據(jù)法律上是否規(guī)定了一定合同的名稱(chēng)，可以將合同分為有名合同與無(wú)名合同。

有名合同又稱(chēng)典型合同，是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱(chēng)及規(guī)則的合同。如上述的15類(lèi)合同。

無(wú)名合同又稱(chēng)非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱(chēng)與規(guī)則的合同。無(wú)名合同是合同實(shí)踐的常態(tài)。

4)根據(jù)合同的成立是否以交付標(biāo)的物為成立條件：分為諾成合同和實(shí)踐合同。

諾成合同是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦為對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。此種合同的特點(diǎn)在于，當(dāng)事人雙方意思表示一致時(shí)，合同即告成立。如買(mǎi)賣(mài)合同等。

實(shí)踐合同是指除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同。如保管合同與自然人之間的借款合同。(根據(jù)我國(guó)《合同法》第367條“保管合同自保管物交付時(shí)成立，但當(dāng)事人另有約定的除外。”而《合同法》第210條“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生效。”)

5)根據(jù)合同是否應(yīng)以一定的形式為要件：為要式合同與不要式合同

要式合同是指必須依據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同，如中外合資經(jīng)營(yíng)合同經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字蓋章后必須經(jīng)過(guò)政府主管部門(mén)的批準(zhǔn)后才成立，此“批準(zhǔn)”即為法定形式;合同法規(guī)定建設(shè)工程合同必須采取書(shū)面形式。

不要式合同是指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定形式，當(dāng)事人雙方可以采取口頭形式，也可以采取書(shū)面形式

6)根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系：分為主合同與從合同。

主合同是指不需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的合同。

從合同是以其他合同的存在為存在前提的合同。又稱(chēng)為附屬合同

如設(shè)計(jì)合同為主合同，所附保險(xiǎn)合同為從合同。

【例題·單選題】(典型例題)按合同的分類(lèi)，買(mǎi)賣(mài)合同不屬于( )

A. 雙務(wù)合同 B. 有償合同 C. 諾成合同 D. 實(shí)踐合同

答案：D

1.2合同法

1.2.1合同法的概念及其特點(diǎn)

1.合同法的概念及其調(diào)整范圍

1)合同法是調(diào)整平等主體之間交易關(guān)系的法律，主要規(guī)范合同的訂立、合同的有效和無(wú)效及合同的履行、變更、解除、保全、違反合同的責(zé)任等問(wèn)題。

2)包括三層含義：

a.合同法只調(diào)整平等主體之間的關(guān)系，如政府依法進(jìn)行社會(huì)管理活動(dòng)，屬于行政管理關(guān)系，適用各行政管理法，不適用合同法，如政府特許經(jīng)營(yíng)合同、稅款代扣合同、公公益捐贈(zèng)合同，這些合同不是基于平等自愿原則訂立的，因此不是民事合同;

b.合同法所調(diào)整的關(guān)系限于平等主體之間民事權(quán)利義務(wù)的合同關(guān)系，如非合同關(guān)系不受合同法調(diào)整，如不當(dāng)?shù)美o(wú)因管理;

c.是合同法所調(diào)整的民事權(quán)利義務(wù)合同關(guān)系，是財(cái)產(chǎn)性合同關(guān)系，不包括人身性質(zhì)的合同關(guān)系，如涉及人身性質(zhì)的合同關(guān)系，譬如婚姻合同(婚約)受婚姻法調(diào)整、收養(yǎng)合同受收養(yǎng)法等法律來(lái)調(diào)整。

另外，勞動(dòng)合同適用勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法;政府間協(xié)議適用國(guó)際法。

2.合同法的特點(diǎn)：

1)合同法具有任意性。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，合同法主要通過(guò)任意性規(guī)范來(lái)調(diào)整交易關(guān)系。

2)合同法強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有償原則。遵循商品交換的價(jià)值規(guī)律原則，實(shí)行等量勞動(dòng)交換。

3)合同法是富于統(tǒng)一性的財(cái)產(chǎn)法。開(kāi)放的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，市場(chǎng)主體平等交易，促市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展和財(cái)富的迅速增長(zhǎng)，且與國(guó)際慣例銜接。

1.2.2依據(jù)合同法確立的合同法律關(guān)系

1.合同關(guān)系的主體

又稱(chēng)合同的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。

2.合同關(guān)系的內(nèi)容

合同關(guān)系的內(nèi)容包括基于合同而產(chǎn)生的債權(quán)和債務(wù)，又稱(chēng)合同債權(quán)和合同債務(wù)。

3.合同關(guān)系的客體

是指合同債權(quán)與合同債務(wù)所共同指向的對(duì)象。如財(cái)、物、行為、非物質(zhì)財(cái)富。房屋、道路等建設(shè)工程即施工合同所指向的客體對(duì)象——行為(物化的結(jié)果)。

1.2.3訂立合同應(yīng)遵循的基本原則

1.合同當(dāng)事人法律地位平等原則

即享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格是平等的，一方不得把自己的意志強(qiáng)加給另一方。

2.自愿原則

又稱(chēng)自由原則，雙方當(dāng)事人依法自愿。

3.公平原則

利益均衡

4.誠(chéng)實(shí)信用原則

誠(chéng)實(shí)守信，善意履行

5.合法原則

符合國(guó)家的意志和社會(huì)公共利益，是最基本的民事活動(dòng)準(zhǔn)則，如販毒、買(mǎi)賣(mài)槍支等合同，必定是無(wú)效合同。

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