第四節 董事會

一、董事會制度

(一)董事會的地位

作為法人組織的公司，必須借助于一定自然人組成的機構從事經營管理活動。傳統的《公司法》中，公司的經營管理機構主要是股東大會和董事會。股東大會作為最高權力機構對公司的經營管理有廣泛的決策權，董事會的權力源于股東大會的授權并受其限制，董事會的職責只是單純地執行股東大會的決議。在這種情況下，股東大會是決策機構，董事會是執行機構，其依附于股東大會。但是，20世紀以來，這種以股東大會為核心的公司管理體制發生了深刻的變化。由于所有權與經營權相互分離，使股東大會的權限、作用日益縮小，董事會的權限、作用則日趨擴大。總結各國公司立法的相關規定可以看出，董事會作為公司的經營管理機構，在公司的三大組織機構(股東大會、董事會、監事會)中仍然處于執行機構的地位。但在公司.的實際經營活動中，董事會已不再單純是股東大會決議的執行機構，而是兼有進行一般經營決策和執行股東大會重要決策的雙重職能。在決策權力系統內，股東大會仍然是決策機構(限于重大決策)，董事會是執行機構。但在執行決策的系統內，董事會則成為決策機構(限于一般決策)’而經理機構是實際執行機構，董事會處于公司決策系統和執行系統的交叉點，是公司運轉的核心，董事會工作效率的高低對公司的發展有著決定性的影響。

(二)董事會的性質

(1)董事會是代表股東對公司進行管理的機構。股東由于向公司投資而享有股東權，享有對公司進行管理的權力。但由于股東通常人數較多，不可能由眾多股東共同負責公司的經營管理，而且，公司的經營管理是需要有專門知識、能力的專業人員承擔，并非所有股東都能勝任。因此，需要產生一個小型的代表機構，一個既能代表股東意志、利益，又能勝任公司管理的機構，這個機構即董事會。董事會是代表股東對公司進行管理的機構，這體現在以下方面：第一，董事會的成員——董事由股東選舉產生。董事既可以是股東，也可以是非股東;但必須是股東推選出代表股東利益的。第二，董事會對股東會負責，向股東會匯報工作，接受股東(通過監事會)的監督。第三，董事會必須代表股東利益，反映股東意志，其行使職權不得違背股東制訂的公司章程，不得違背股東會決議。

(2)董事會是公司的執行機構。董事會又是公司的執行機構，負責執行股東會的決議，負責管理、執行公司業務和公司事務。作為業務執行機構，董事會的職權分為對內、對外兩個方面。對內管理公司的內部事務，除全面貫徹股東會決議外，還要召集股東會，制訂公司重大事務的方案、任免公司高級管理人員;對外代表公司進行交易活動，實施法律行為。

(3)董事會是公司的經營決策機構。股東會要對公司的最重要問題作出最后決定，因而是公司的決策機構。但股東會并不對公司的所有重大問題都進行決策，并不是公司唯一的決策機構。股東出于自身利益和公司管理的需要，把大部分權力交給董事會行使，而自己僅保留部分至關重要的權力(對直接涉及股東重大利益和公司性質重大變化的決定權)。這就決定了董事會不但是公司的執行機構，還是公司的重要決策機構，要對股東會職權以外的公司重大事項進行決策。根據我國《公司法》的規定，需要由董事會作出決定的事項有：公司的經營計劃、投資方案、公司管理機構的設置和高級管理人員的聘任、公司的重要規章制度等。

(4)董事會是公司法人的對外代表機構。一般來說，董事會作為公司機構，可以對外代表公司。我國《公司法》規定，公司法定代表人由公司章程規定，可以由董事長、執行董事或經理擔任。這樣規定雖為經理能擔任法定代表人留下了余地，但不能改變董事會代表——董事長及執行董事擔任法定代表人的主流，不能改變董事會的公司代表機構性質。

(5)董事會是公司的法定常設機構。董事會(或者董事)是公司的法定必備機構。根據各國《公司法》的規定，公司必須設立董事會(小規模的有限責任公司必須設董事)，不論是采取一元制的英、美國家，還是采取二元制的法國、德國、日本等國都是如此。董事會作為常設機構的性質主要體現在：第一，董事會成員固定、任期固定且任期內不能無故解除;第二，董事會決議內容多為公司經常性重大事項，董事會會議召開次數較多;第三，董事會通常設置專門工作機構(如辦公室、秘書室)處理日常事務。

(三)董事會會議

(1)董事會會議的形式。董事會會議有定期會議與臨時會議兩種形式。定期會議也叫常會，是董事會定期召開的會議。我國《公司法》對有限責任公司董事會定期會議的召開期限沒有作出規定，交由公司(章程)自行規定。我國《公司法》對股份有限公司董事會定期會議的召開期限作了規定，即每年度至少召開兩次。臨時會議是介于定期會議之間的特別會議。我國公司法》對于股份有限公司董事會臨時會議作了規定，明確了“代表十分之一以上表決權的股東、三分之一以上董事或者監事，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應當自接到提議后10日內，召集和主持董事會會議”。

(2)董事會會議的召集和主持。董事會會議同股東會會議一樣，也必須由有召集權的人召集和主持'否則，董事會會議不能召開，即使召開，其決議也不產生法律效力。根據我國《公司法》的規定，董事會會議由董事長召集和主持;董事長不能履行職務或不履行職務時，由融董事長召集和主持;副董事長不能履行職務或不履行職務時，由半數以上董事共同推舉一名董事召集和主持。召集董事會會議應當于會議召開10日前通知全體董事。召開臨時董事會會議時(3)以由公司另行規定董事會的通知方式和通知時限。

(3)董事會的決議方式。董事會決議的表決實行兩個原則：第一，“一人一票”的原則。我國《公司法》明確規定“董事會決議的表決，實行～人一票”。董事會是由股東根據“一股一權”和“資本多數決”原則選舉產生的，董事會董事“一人一票”的表決原則不會違背多數股東的意志。第二，多數通過原則。我國《公司法》規定，股份有限公司董事會會議應由二分之一以上的董事出席方可舉行;董事會作出決議須經全體董事的過半通過。這兩個原則結合起來，即董事會會議的表決實行“董事數額多數決”。

(四)董事會的職權

董事會作為公司的執行機構和經營決策機構，享有經營管理公司業務活動，對公司重大問題(股東會決策外的事項)進行決策的廣泛權力。我國《公司法權》列舉規定了董事會的以下職責：

(1)董事會作為股東會的常設機關，是股東會的合法召集人。不論是股東年會還是臨時股東會，均應由董事會召集。董事會召集股東會時，應當按照法律規定的期限和方式向全體股東履行通知義務。

(2)作為股東會的受托機構，執行股東會的決議。股東會是公司的非常設的權力機構，負責對公司重大事項作出決議。股東會決議的執行，必須通過其常設的執行機構——董事會進行。'執行股東會的決議，就構成了董事會的一項重要職權和任務。

(3)決定公司的經營要務。其中，公司的經營計劃是公司根據經營方針和長遠發展規劃制訂的，是指導公司生產經營活動的行動計劃;公司投資方案是根據公司投資計劃制訂的具體投資方案。公司的經營計劃和投資方案，既要反映公司股東的利益，又要切合公司的經營實際因而要由既代表股東利益，又直接負責公司經營管理的董事會對其作出決定。

(4)為股東會準備財務預算方案、決算方案。公司的年度預算是公司對一年內收入和支出的精細預計方案，是公司的年度財務收支計劃;公司的決算是按照年度預算執行的最終結果所編制的報告。公司的年度預決算是公司財務管理的重要內容，是公司經營的重大事項。公司的預算方案、決算方案應由董事會草擬制訂，由股東會審議批準。

(5)為股東會準備利潤分配方案和彌補虧損方案。依法合理制訂公司的利潤分配和虧損彌補方案是公司管理機關——董事會的一項重要職權和義務。董事會有權利也有義務依照法律和公司章程的規定’并根據公司生產經營的實際情況制訂出科學合理的利潤分配方案和虧損彌補方案，提交股東會作出最后決議。

(6)為股東會準備增資或減資方案以及發行公司債券的方案。董事會作為公司的經營管理機構’可以根據生產經營的實際需要，制訂并提出增加或者減少注冊資本的方案和發行公司債券的方案，由股東會作出最后決議。

(7)制訂公司合并、分立、解散的方案。公司的合并，即兩個或兩個以上公司合并成一個公司。公司的分立'即一個公司分解成兩個或兩個以上公司。公司的合并與分立對公司、股東均會產生重大的影響。公司解散，即引起股東權的喪失、股東資格的消滅。 因此，公司的合并、分立、解散要由負責公司經營管理、熟悉公司情況的公司執行機關——董事會擬訂方案，由股東大會作出特別決議。

(8)決定公司內部管理機構的設置。除公司的基本組織機構(股東會、董事會、監事會)外，公司的其他內部管理機構的設置，均由董事會決定。董事會可以根據公司的實際情況和業務需要，自主決定設置多少、設置哪些內部管理機構。

(9)聘任或者解聘公司經理、副經理、財務負責人，并決定其報酬事項。公司的經理、副經理主持公司的日常經營管理，負責公司業務的具體執行，是公司業務活動的指揮中心。公司的財務負責人主管公司的財務工作，在公司經營業務中也處于十分重要的地位。能否選擇稱職的人員組成強有力的業務指揮機構，直接關系到公司經營的成敗，因而選擇這些高級管理人員就成為董事會的一項重要職權：和義務。董事會有權聘任或解聘公司經理，有權根據經理的提名，聘任或者解聘公司副經理和財務負責人，并有權決定其報酬事項。

(10)制定公司的基本管理制度。為了適應公司生產經營的

（責任編輯：中大編輯）

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