根據(jù)報名參加中大網(wǎng)校經(jīng)濟師培訓學員在復習過程中遇到的問題以及網(wǎng)校名師的講解，本站特別做了整理，以方便大家更好的備考2012年經(jīng)濟師考試。以下問題出處[中級經(jīng)濟師考試工商管理強化班]。

學員提問：單選題：董事會的決議方式，是“一人—票”的原則，還是“董事數(shù)額多數(shù)決”的原則。

名師答疑：我國《公司法》規(guī)定，董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議實行“一人一票”制。 董事會會議一人一票，采取多數(shù)決的表決方式，要求的是董事人數(shù)的多數(shù)，不涉及所持股份。

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三、股份有限公司的董事會

(一)董事會的組成及董事的義務

1.董事會的組成

作為股份有限公司的常設機關，董事會需要由一定的成員組成以保證公司的正常運營。我國《公司法》規(guī)定，董事會的成員為5-19人，這是根據(jù)我國的具體情況所選定的人數(shù)限制。值得注意的是，董事會成員人數(shù)通常為單數(shù)，但我國《公司法》沒有作明確的規(guī)定，即董事會成員可以為偶數(shù)。董事會成員應由股東會選舉產(chǎn)生，董事會對股東會負責。

董事會成員中可以有公司職工代表，職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務。

股份有限公司的董事會沒董事長1人，可以設副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)：生。董事長和副董事長作為董事會的主要負責人，要使其在董事會的運作中發(fā)揮積極的作用，需要對其職權進行規(guī)定。當然，規(guī)定其職權的方式可以是通過章程，也可以通過法律強制性地予以規(guī)定。我國《公司法》采取了列舉的模式規(guī)定了董事長的法定職權，主要包括兩項：主持董事會會議和檢查董事會決議的實施情況。副董事長要輔助董事長的工作，主要是在董事長不能履行職權或者不履行職權時，由副董事長履行職權;而在副董事長不能履行職權或者不履行職權時，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職權。

2.董事的義務

公司作為商事法人，其經(jīng)營必須委與董事、經(jīng)理等自然人來完成。從這個意義上，學界認為董事與公司之間存在著一種契約關系。當然，這種契約不等同于一般民事契約，而是一定程度上融入了國家干預的色彩。在這樣一種法律關系中，一方面法律明確規(guī)定董事有權通過參與公司的決策經(jīng)營從而獲取報酬，以激勵董事為公司勤勉工作;另一方面又要求董事需要對公司承擔相應的義務，以強化公司的監(jiān)督，有效地約束董事。就董事的具體義務而言，股份有限公司董事與有限責任公司董事均可作如下概括：

(1)忠實義務。

第一，自我交易之禁止。即董事不得作為一方當事人或作為自己有利害關系的第三人的代理人與公司交易。當然，這種禁止也非絕對，若在公司章程中得以認可或經(jīng)股東大會同意，則可視為合法。其理由是，自我交易并不必然給公司利益帶來損失，相反，如果董事愿意犧牲個人利益，則于公司有利。面對這種“利益沖突”，為了防止道德的泛化所引發(fā)的偏離法律影響，各國的公司立法對此都給予了嚴格限制，如董事必須向公司披露這種交易的性質以及自己在此項交易中所享有的利益;交易對公司而言必須是公正、公平的等等。

第二，競業(yè)禁止。即董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。雖然市場經(jīng)濟鼓勵競爭，但公司董事為了自己的利益與公司競爭卻違背了最基本的商業(yè)倫理。如果董事處于公司競爭者的地位，那就很難全心全意地去實現(xiàn)公司的利益最大化。正是基于這樣一種考慮，包括我國在內的各國《公司法》規(guī)定，如果董事違反該項義務，不僅應由公司對董事因此獲得的收入行使“歸人權”，而且即便未獲利，董事也須對公司造成的損失承擔賠償責任。

第三，禁止泄露商業(yè)秘密。商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。董事作為公司高級管理人員，對公司的商業(yè)秘密了如指掌，自然負有比一般雇員更嚴格的保密義務。我國《公司法》作出了董事除“依照法律規(guī)定或者股東會同意外，不得泄露公司秘密”的規(guī)定。顯然，對董事的義務要求并不太高，而且立法也未對董事違法上述義務時，誰能代表公司對董事提起訴訟加以規(guī)定。

第四，禁止濫用公司財產(chǎn)。公司財產(chǎn)是公司得以發(fā)展壯大的基礎，董事有義務保護公司財產(chǎn)的安全、完整以及保值增值。因此，我國《公司法》規(guī)定，董事不得挪用公司資金或將公司資金借貸給他人，不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或以其他個人名義開立賬戶存儲。

(2)注意義務。

董事的注意義務的基本含義是：董事有義務對公司履行其作為董事的職責，履行義務必須是誠信的，行為方式必須使他人合理地相信，為了公司的最佳利益并盡普通謹慎之人在類似的地位和情況下所應實施的行為。

如果說忠實義務為董事確立的是最低限度的“道德標準”，那么，注意義務則可視為董事的“稱職標準”。

義務通常分為兩種，即制定法上的注意義務和非制定法上的注意義務。前者是特指公司制定法以外的其他法律對董事注意義務所作的規(guī)定，后者則是指基于公司董事的身份，基于公司特殊的商事性質所產(chǎn)生的注意義務。

董事無論是違反制定法所規(guī)定的義務還是違反非制定法所規(guī)定的義務，均應對公司的損害承擔法律責任。我國《公司法》尚未對董事的注意義務作出規(guī)定，這是該法的一個缺憾。

(二)董事會的性質及職權

股份有限公司董事會是依法由股東會選舉產(chǎn)生，代表公司并行使經(jīng)營決策權的公司常設機構。董事會的性質是公司的經(jīng)營決策機構，執(zhí)行股東會的決議，負責公司的經(jīng)營決策。它有自己獨立的職權，可以在法律和章程規(guī)定的范圍內對公司的經(jīng)營管理行使決策權力，并能夠任命經(jīng)理來執(zhí)行公司的日常經(jīng)營事務，經(jīng)理對董事會負責。

公司治理結構的不同導致董事會與股東會的法律關系也有所不同。一般而言，對于采用三權分立基礎而架構的公司，股東會是公司的權力機構，董事會是公司的執(zhí)行機構。但董事會是由股東會產(chǎn)生的，受股東會的監(jiān)督并對其負責。對于公司法律和公司章程賦予董事會行使的職權，股東會不得任意進行干預。另外，股東會與董事會的權力來源不同，造成其權力范圍也有明顯的不同。前者權力來源于股份所有權，而后者的權力來源于法律法規(guī)和公司章程的授權。因此，董事會的職權不同于股東會，應體現(xiàn)出作為執(zhí)行機構的特色。

根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會的職權與前文所列的有限責任公司董事會的職權完全相同。但在實務中，除《公司法》外，規(guī)定董事會職權以及其成員的法律法規(guī)還包括《上市公司治理準則》《上市公司章程指引》以及《到境外上市公司章程必備條款》等。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第六條規(guī)定：“董事會的職權是按合營企業(yè)章程規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權和待遇等。”《上市公司治理準則》第四十條規(guī)定：“董事會的人數(shù)及人員構成應符合有關法律、法規(guī)的要求，確保董事會能夠進行富有成效的討論，作出科學、迅速和謹慎的決策。”我國《上市公司章程指引》第九十四條也對董事會的職權作了更加細致的規(guī)定。

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（責任編輯：中大編輯）

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