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2011年一級建造師建設工程法規及相關知識考點解析40

發表時間:2011/4/2 11:26:24 來源:互聯網 點擊關注微信:關注中大網校微信
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為了幫助考生更好的復習2011年一級建造師考試,此處特地整理編輯了2011年一級建造師考試中建設工程法規及相關知識,希望可以對參加2011年一級建造師考試的各位同學有所幫助!

突出施工合同法律風險控制的重要地位

二級單位是工程局承擔施工生產的主要單位,是履約中心。對施工合同的法律風險控制,應當是二級單位及其所屬項目部最應當關注的重要工作之一。在這一階段,每一環節的工作都可能對分局級單位及其項目部的生產經營產生重要的影響。

合同談判簽署階段。這是施工合同法律控制工作最為重要的階段。從法律上講,二級單位沒有法人地位,本身不可能直接進行這一工作。但是目前對于規模較小的項目,企業經常授權二級單位完成,這樣這一工作的風險也就隨之而來。風險主要來自以下幾方面:一是沒有將中標方在投標時獲得的權利在合同中明確下來,事后難以主張權利;二是增加了新的義務,使中標方付出更多的成本;三是對相關條款進行不平等的變更;四是合同條款的缺失、不具體和無法操作。因此,在這一階段,應當重視控制以下風險:

技術供應方面。技術規范不明確,發包方很可能以不符合規范為借口,不進行驗收和結算,甚至成為要求返工、拆除以完工部位的依據;質量標準不明確,主要是沒有明確符合那種質量標準,無法評定工程質量是否達到標準;工程驗收程序不明確,在合同中未約定業主現場工作人員,對承包方提出的技術問題不進行解決和不正確、不及時解決,并嚴重影響施工生產時的責任和解決辦法。

預付款、進度款方面。沒有細致的合同條款約定,缺少對業主逾期撥款的有力度、量化的、可操作的約束措施;在有明確約定的情況下,沒有主張權利,不進行抗辯,或者失去時效;對履約保函,應當明確約定在業主劃轉的條件。應當發現這些問題,并通過談判明確地寫入合同,同時對工期、質量等也要做出細致明確的規定。

合同履行階段。這一階段是二級單位最大的風險源,也是二級單位法律風險控制工作的重點和難點。本階段的風險主要是合同中遞延來的風險,合同履行中的變更,施工過程中項目部和業主各自違約或共同違約等形成的新風險。因此需要重點控制以下幾方面:

施工合同變更方面。這是施工過程中經常發生的情況,往往業主單方面對合同變更,沒有給承包方相應的費用和工期補償。也有的是協商一致變更合同后,承包方沒有在規定的時間內辦理相關手續,對相關證據沒有及時收集和保留,或者時效已過,事后無法主張權利和進行舉證,從而導致一些工程變更及其它權利發生爭議,并最終無法實現。

預付款不到位、不支付工程進度款。二級單位一般承擔的都是中小項目,這樣的項目資金情況有時不是很好,業主也缺少較好的信譽,防范這方面的風險也就顯得更加重要。出現這樣的問題往往是業主違約,二級單位及項目部沒有嚴格行使合同中承包方的權利,或者是沒有約定解決問題的方式,特別是沒有對相應的經濟補償和工期延長等進行規定,沒有在預定的時間內發出要求付款的通知,沒有進一步采取停止施工等措施。這就使得相關問題的解決困難進一步加大。

施工圖的缺失和不到位。這在一些中小工程中時有發生,嚴重影響合同的正常履行。很多情況下,這也可能是違規工程及建設單位資金短缺、實力不足的標志,應當提高警惕,以此認真分析業主情況。合同如果沒有明確約定圖紙送達承包人的時間,或有約定而沒有履行約定,承包方與業主沒有重新約定圖紙送到的時間,則應當重新約定。項目部應當對業主的行為進行催促并進行準確記載,及時辦理索賠手續。缺少記載和相關手續的,應當補辦或尋找其它證據。

工期延誤。工期變動是客觀的也是正常的。合同中對工期有明確的約定,因而工期又是法律風險控制的重點目標之一。二級單位項目部如果工期拖延而沒有相應的抗辯事由,則面臨違約風險。這主要是合同對工期可以順延的條件沒有約定、約定不明確、約定不全面,或順延工期沒有經過工程師確認;對工程師不同意確認的順延,沒有及時按合同爭議解決方式進行解決;對可以順延的工期沒有及時做好書面記錄或取得相關證據;有時沒有按照規定的方式及時報送相關證據,也導致無法進行工期索賠。這些問題的出現需要在工作中由專業人員收集相關證據,有針對性地發現和解決這些問題。

總而言之,在施工項目上,二級單位在質量、竣工結算等多個方面都存在著相應的法律風險,其中不僅有實體上的,也有程序上的;不僅有來自合同方面的,也有來自其它民事和行政法方面的。這些都需要二級單位逐一分析,采取相應的“三部曲”措施,從而能夠真正做到積極面對法律風險,有條不紊地給予控制。

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