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數罪的認定刑法分則規定數罪并罰的重點情形及其相關條文:
1.組織、領導、參加恐怖組織,并利用該組織實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的,以組織、領導、參加恐怖組織罪與該具體的故意殺人、爆炸、綁架等罪實行并罰(見120條第2款)。
2.實施第140至148條的生產、銷售偽劣商品以及假藥等特定的偽劣產品犯罪行為,同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的,實行數罪并罰。
3.走私犯罪并以暴力、威脅的方法抗拒緝私的,以具體的走私犯罪(如走私普通貨物、物品罪、走私珍貴文物罪)與妨害公務罪實行并罰(見157條第2款)。但要注意第157條第2款所規定的走私犯罪是不包括走私毒品罪在內的,因為根據第347條規定,在走私毒品的犯罪過程中以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕,情節嚴重的,直接以走私毒品罪的加重情形對待。
4.保險詐騙行為與故意造成財產損毀、被保險人死亡、殘疾或疾病等保險事故的行為:故意制造保險事故的行為本身又觸犯其他罪名如放火罪、故意傷害罪、故意殺人罪等的情形下,應以保險詐騙罪與該具體之罪實行并罰。
5.收買被拐買的婦女、兒童之中或之后又非法剝奪限制人身自由、傷害、強奸、猥褻、侮辱行為的,數罪并罰,即以非法拘禁罪、故意傷害罪、強奸罪、強制猥褻侮辱婦女罪、侮辱罪與收買被拐賣的婦女兒童罪實行數罪并罰;但之后產生出賣目的進而出賣構成拐賣婦女兒童罪的,其中強奸、非法拘禁行為等能夠被評價在拐賣婦女、兒童罪中的犯罪行為不再并罰。
6.行為人長期虐待被害人,情節惡劣,但最后一次實施了傷害行為,造成被害人重傷,這種致人重傷的行為已經超出了虐待罪的范圍。對此,應認定為虐待罪與故意傷害罪。
7.行為人將一名趕路的婦女攔住,并將其打昏,拖到路旁樹林,脫掉該女的衣褲,正欲行奸時,發現其正值月經期,便不再實施奸淫行為。行為人想到"劃不來",于是趁婦女昏迷,將其手表和手提包竊走。其行為成立強奸罪中止與盜竊罪既遂,數罪并罰。
8.行為人將一名趕路的婦女攔住,并將其打昏,拖到路旁樹林,脫掉該女的衣褲,正欲行奸時,發現其正值月經期,便不再實施奸淫行為。行為人想到"劃不來",于是趁婦女昏迷,將其手表和手提包竊走。其行為成立強奸罪中止與盜竊罪既遂。
9.為實施其他犯罪(盜竊罪之外)而偷開機動車輛作為犯罪工具并將機動車輛據為己有或丟失的,以盜竊罪與所實施的其他犯罪實行并罰。
10.組織、領導、參加黑社會性質組織、或者入境發展黑社會組織,并利用該組織而犯其他罪行的,實行并罰。
11.組織他人偷越國邊境,并對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的,或對檢查人員有殺害、傷害等罪行的,超出了組織他人偷越國(邊)境罪的范圍,實行并罰(見318條第2款)。
12.運送他人偷越國邊境,并對被運送人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的,或對檢查人員有殺害、傷害等罪行的,超出了運送他人偷越國(邊)境罪的范圍,實行并罰(321條第3款)。
13.非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪、非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪、非法狩獵罪,同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的,以第341條之罪與妨害公務罪等實行并罰。
14.挪用公款進行非法活動構成其他犯罪的,或者因挪用公款而索取、收受賄賂構成犯罪的,實行并罰。
【經典考題63】(2010年卷二第58題)下列哪些情形不能數罪并罰?
A.投保人甲,為了騙取保險金殺害被保險人
B.十五周歲的甲,盜竊時拒捕殺死被害人
C.司法工作人員甲,刑訊逼供致被害人死亡
D.運送他人偷越邊境的甲,遇到檢查將被運送人推進大海溺死
解析:在A選項中,甲的行為應該數罪并罰。根據第198條第2款規定:"有前款第四項(投保人、被保險人故意造成財產損失的保險事故,騙取保險金的)、第五項(投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病,騙取保險金的)所列行為,同時構成其他犯罪的,依照數罪并罰的規定處罰。即甲為了騙取保險金殺害被保險人的,以保險詐騙罪與故意殺人罪并罰。
在B選項中,甲的行為只成立故意殺人罪一罪。一方面,15周歲的人對盜竊行為不承擔刑事責任;另一方面,15周歲的人盜竊后抗拒抓捕實施暴力的,也不成立搶劫罪。按照司法解釋,15周歲的甲盜竊后為抗拒抓捕殺害被害人的,只成立故意殺人罪。
在C選項中,甲的行為成立故意殺人罪一罪。根據第二百四十七條的規定,"司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的,處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條(故意傷害罪)、第二百三十二條(故意殺人罪)的規定定罪從重處罰。"
在D選項中,對甲的行為應該數罪并罰。按照刑法第321條第3款的規定,運送他人偷越國邊境,并對被運送人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的,或對檢查人員有殺害、傷害等罪行的,超出了運送他人偷越國(邊)境罪的范圍,實行并罰。
本題正確答案為BC。
【活學活用97】(2006年試卷二第7題)對下列哪一情形應當實行數罪并罰?
A.在走私普通貨物、物品過程中,以暴力、威脅方法抗拒緝私的
B.在走私毒品過程中,以暴力方法抗拒檢查,情節嚴重的
C.在組織他人偷越國(邊)境過程中,以暴力方法抗拒檢查的
D.在運送他人偷越國(邊)境過程中,以暴力方法抗拒檢查的
本題正確答案為A
【活學活用98】(2003年試卷二第36題)下列哪些犯罪行為,應按數罪并罰的原則處理?98
A.拐賣婦女又奸淫被拐賣婦女 B.司法工作人員枉法裁判又構成受賄罪
C.參加黑社會性質組織又殺人 D.組織他人偷越國邊境又強奸被組織人
本題正確答案為CD
【活學活用99】(1999年試卷二第67題)下列哪些情形不實行數罪并罰?99
A.在運送他人偷越國(邊)境過程中以暴力、威脅方法抗拒檢查的
B.在走私過程中以暴力、威脅方法抗拒緝私的
C.司法工作人員因收受賄賂而枉法裁判的
D.同一行為人既向國家工作人員行賄,又向國家機關行賄的
本題正確答案為AC
【活學活用100】李某為實施詐騙犯罪,采用虛假出資的手段,騙取工商部門的注冊登記后,謊稱購買鋁錠若干噸,與被害人簽訂了購銷合同,并約定貨到付款。貨到后,李某給被害人出具支票一張,隨后連夜將鋁錠運走。該轉帳支票經銀行核查系空頭支票。關于本案,下列說法正確的是( )
A.李某的行為構成虛報注冊資本罪與票據詐騙罪,屬于牽連犯,應以其中的重罪票據詐騙罪對其定罪量刑。
B.李某的行為構成虛報注冊資本罪與票據詐騙罪,其中虛報注冊資本成立假公司系票據詐騙的預備行為,為票據詐騙的實行行為所吸收,屬于吸收犯。
C.李某的行為構成虛報注冊資本罪與合同詐騙罪,應當數罪并罰。
D.李某的行為構成虛報注冊資本罪、票據詐騙罪與合同詐騙罪,其中票據詐騙罪與合同詐騙罪屬于想象競合,應以其中的重罪票據詐騙罪對其定罪量刑。
本題正確答案為C
【活學活用101】下列關于罪數形態以及并罰的表述,不正確的是( )
A.甲搶劫乙的財物時,乙為保護自己的合法財產而反抗,甲索性殺害了乙,對甲應當數罪并罰
B.沒有參加間諜組織,但為謀取經濟利益而為境外組織竊取、提供國家秘密,后又將中國某私營企業的商業秘密非法提供給外國公司使用的,不應當數罪并罰
C.盜竊他人價值2萬元的布匹,利用盜竊的財物作擔保,與第三人簽訂經濟合同,實施詐騙行為的,應以盜竊罪和合同詐騙罪數罪并罰
D.購買假幣又使用的,應當數罪并罰
本題正確答案為ABD
【活學活用102】關于罪數,下列說法正確的是( )
A.賭博罪要求行為人以營利為目的,否則不成立本罪。
B.乙拐賣婦女、兒童后,警察予以解救。甲知道真相后阻礙警察解救的,成立妨害公務罪。
C.甲連續傷害18人,都致被害人輕傷的,屬于連續犯,按照一罪從重處罰。
D.甲為了殺人,準備了犯罪工具,后來順利殺死了被害人。甲的行為包含犯罪預備與犯罪既遂,屬于吸收犯(高度行為吸收低度行為)。
本題正確答案為A
編輯推薦:2014年司法考試卷二刑法模擬練習
(責任編輯:lqh)