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外資企業法律制度

外資企業法律制度主要包括，1986年4月12日第六屆全國人大第4次會議通過，并于2000年10月31日第九屆全國人大常委會第18次會議修正的《中華人民共和國外資企業法》(以下簡稱《外資企業法》)，以及1990年10月28日國務院批準并于2001年4月12日修正的《中華人民共和國外資企業法實施細則》。

一、外資企業的設立

(一)設立外資企業的條件

根據《外資企業法》及其實施細則的規定，設立外資企業，必須有利于中國國民經濟的發展，能夠取得顯著的經濟效益。國家鼓勵外資企業采用先進技術和設備，從事新產品開發，實現產品升級換代，節約能源和原材料，并鼓勵舉辦產品出口的外資企業。

申請設立外資企業，有下列情況之一的，不予批準：(1)有損中國主權或者社會公共利益的;(2)危及中國國家安全的;(3)違反中國法律、法規的;(4)不符合中國國民經濟發展要求的;(5)可能造成環境污染的。

(二)設立外資企業的法律程序

根據《外資企業法》及其實施細則的規定，設立外資企業的法律程序一般有申請、審批和登記三個階段。但在申請之前，須經企業所在地縣級或者縣級以上人民政府簽署意見。設立外資企業的具體程序是：

1.提出申請

外國投資者向擬設外資企業所在地的縣級或者縣級以上人民政府提交報告。報告的內容包括：(1)設立外資企業的宗旨;(2)經營范圍、規模;(3)生產的產品;(4)使用的技術設備;(5)用地面積及要求;(6)需要的能源條件和數量;(7)對公共設施的要求等。收到報告的人民政府應自收到之日起30日內以書面形式答復外國投資者。

外國投資者通過外資企業所在地的縣級或者縣級以上人民政府向審批機關提出申請，并報送下列文件：(1)設立外資企業申請書;(2)可行性研究報告;(3)外資企業章程;(4)外資企業法定代表人名單;(5)外國投資者的法律證明文件和資信證明文件;(6)擬設立外資企業所在地的縣級或者縣級以上人民政府的書面答復;(7)需要進口的物資清單等。

2.審批機關審批

審批機關在收到申請文件之日起90日內決定批準或者不批準。審批機關是指國務院對外經濟貿易主管部門及國務院授權的省級人民政府和計劃單列市、經濟特區人民政府。

3.辦理工商登記

外國投資者在收到批準證書之日起30日內向工商行政管理機關申請登記，領取營業執照。外資企業的營業執照簽發之日為該企業成立日期。外國投資者在收到批準證書之日起滿30日未向工商行政管理機關申請登記的，外資企業批準證書自動失效。外資企業在企業成立之日起30日內向稅務機關辦理稅務登記。

外資企業的分立、合并或者由于其他原因導致資本發生重大變化，須經審批機關批準，并應聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告;經審批機關批準后，向工商行政管理機關辦理變更登記手續。

二、外資企業的注冊資本與外國投資者的出資

(一)外資企業的注冊資本

外資企業的注冊資本是指為設立外資企業在工商行政管理機關登記的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額。外資企業的注冊資本要與其經營規模相適應，注冊資本與投資總額的比例應當符合中國的有關規定，目前參照中外合資經營企業的有關規定執行。

外資企業在經營期限內不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產經營規模等發生變化.確需減少注冊資本的，須經審批機關批準。外資企業注冊資本的增加、轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續。外資企業將其財產或者權益對外抵押、轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關備案。

(二)外國投資者的出資

1.外國投資者的出資方式

外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設備、工業產權、專有技術等作價出資。經審批機關批準，外國投資者也可以用其從中國境內興辦的其他外商投資企業獲得的人民幣利潤出資。

外國投資者以機器設備作價出資的，該機器設備必須符合下列要求：(1)外資企業生產所必需的;(2)作價不得高于同類機器設備當時的國際市場正常價格。對作價出資的機器設備，應當列出詳細的作價出資清單，包括名稱、種類、數量、作價等，作為設立外資企業申請書的附件一并報送審批機關。作價出資的機器設備運抵中國口岸時，外資企業應當報請中國的商檢機構進行檢驗，由該商檢機構出具檢驗報告。作價出資的機器設備的品種、質量和數量與外國投資者報送審批機關原作價出資清單列出的機器設備的品種、質量和數量不符的，審批機關有權要求外國投資者限期改正。

外國投資者以工業產權、專有技術作價出資時，該工業產權、專有技術必須符合下列要求：(1)外國投資者自己所有的;(2)該工業產權、專有技術的作價應當與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業注冊資本的20%。對作價出資的工業產權、專有技術，應當備有詳細資料，包括所有權證書的復制件，有效狀況及其技術性能、實用價值，作價的計算根據和標準等，作為設立外資企業申請書的附件一并報送審批機關。作價出資的工業產權、專有技術實施后，審批機關有權進行檢查。該工業產權、專有技術與外國投資者原提供的資料不符的，審批機關有權要求外國投資者限期改正。

2.外國投資者的出資期限

外國投資者繳付出資的期限應當在設立外資企業申請書和外資企業章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業執照簽發之日起3年內繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳的出資額的15%，并應當在外資企業營業執照簽發之日起90天內繳清。

外國投資者未能在外資企業營業執照簽發之日起90天內繳付第一期出資的，或者無正當理由逾期30天不繳付其他各期出資的，外資企業批準證書即自動失效。外資企業應當向工商行政管理機關辦理注銷登記手續，繳銷營業執照;不辦理注銷登記手續和繳銷營業執照的，由工商行政管理機關吊銷其營業執照，并予以公告。

外國投資者有正當理由要求延期出資的，應當經審批機關同意，并報工商行政管理機關備案。

外國投資者繳付每期出資后，外資企業應當聘請中國的注冊會計師驗證，并出具驗資報告，報審批機關和工商行政管理機關備案。

三、外資企業的組織形式、組織機構和財務會計管理

(一)外資企業的組織形式

根據《外資企業法》及其實施細則的規定，外資企業的組織形式為有限責任公司，經批準也可以為其他責任形式。外資企業為有限責任公司的，外國投資者對企業的責任以其認繳的出資額為限，外資企業以其全部資產對其債務承擔責任。外資企業為其他責任形式的，外國投資者對企業的責任適用有關中國法律和法規的規定。

(二)外資企業的組織機構

外資企業的組織機構可以由外國投資者根據企業不同的經營內容、經營規模、經營方式，本著精簡、高效、科學合理的原則自行設置，中國政府不加干涉。按照國際慣例，設立外資企業的權力機構應遵循資本占有權同企業控制權相統一的原則，即外資企業的最高權力機構由資本持有者組成。

外資企業應根據其組織形式設立董事會并推選出董事長。同時向審批機關備案。董事長是企業的法定代表人。

(三)外資企業的財務會計管理

外資企業應當按照國家統一的財務會計制度，并根據中國有關法律和財務會計制度的規定，制定適合本企業的財務會計制度，報當地財政、稅務機關備案。

外資企業以往會計年度的虧損未彌補前，不得分配利潤。外資企業以往會計年度未分配的利潤，可與本會計年度可供分配的利潤一并分配。

外資企業的年度會計報表和清算會計報表，應當依照中國財政、稅務機關的規定編制。以外幣編報會計報表的，應當同時編報外幣折合為人民幣的會計報表。外資企業的年度會計報表和清算會計報表，應當聘請中國的注冊會計師進行驗證并出具報告。外資企業的年度會計報表和清算會計報表，連同中國注冊會計師出具的報告，應當在規定的時間內報送財政、稅務機關，并報審批機關和工商行政管理機關備案。

四、外資企業的經營期限、終止和清算

(一)外資企業的經營期限

根據《外資企業法》及其實施細則的規定，外資企業的經營期限，根據不同行業和企業的具體情況，由外國投資者在設立外資企業的申請書中擬訂，經審批機關批準。外資企業的經營期限，從其營業執照簽發之日起計算。

外資企業經營期限屆滿需要延長經營期限的，應當在距經營期滿180天前向審批機關報送延長經營期限的申請書，審批機關應當在收到申請書之日起30天內決定批準或者不批準。外資企業經批準延長經營期限的，應當自收到批準延長期限的文件之日起30天內，向工商行政管理機關辦理變更登記手續。

(二)外資企業的終止

根據《外資企業法》及其實施細則的規定，外資企業有下列情形之一的，應予終止：(1)經營期限屆滿;(2)經營不善，嚴重虧損，外國投資者決定解散;(3)因自然災害、戰爭等不可抗力而遭受嚴重損失，無法繼續經營;(4)破產;(5)違反中國法律、法規，危害社會公共利益被依法撤銷;(6)外資企業章程規定的其他解散事由已經出現。

外資企業如存在上述第(2)項、第(3)項、第(4)項所列情形，應當自行提交終止申請書，報審批機關核準，審批機關作出核準的日期為企業的終止日期。

(三)外資企業的清算

外資企業宣告終止時，應當進行清算。除企業破產或者撤銷清算，應當按照中國有關法律規定進行清算外，外資企業的清算應由外資企業提出清算程序、原則和清算委員會人選，報審批機關審核后進行清算。清算委員會應當由外資企業的法定代表人、債權人代表以及有關主管機關的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。

外資企業清算結束，其資產凈額或剩余財產超過注冊資本的部分視同利潤，應當依照中國稅法繳納所得稅。同時，應當向工商行政管理機關辦理注銷登記手續，繳銷營業執照。

(2)西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業的出資方式有不符合規定之處。因為，根據有關規定，合作企業的任何一方都不得由合作企業為其出資作擔保，西方公司由合作企業擔保向中國的外資金融機構貸款50萬美元作為出資，違反了有關規定。

合作企業合作各方有關利潤分配比例的約定符合有關規定。因為，根據有關規定，合作企業的合作各方可以自行約定利潤分配比例。

西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計入合作企業當年成本不符合有關規定。因為，根據有關規定，外國合作者只有在合作企業的虧損彌補之后，才能先行回收投資，這表明，合作企業只能以其利潤用于先行回收投資，因此，先行回收投資不能計入合作企業的成本。

西方公司擬約定合作期限屆滿時的全部固定資產的處理方式不符合有關規定。因為，根據有關規定，凡是外方合作者在合作期限內先行回收投資的，應約定在合作期限屆滿時，合作企業的全部固定資產無償歸中國合作者所有，因此，西方公司擬約定在合作期限屆滿時中國合作者應按固定資產殘余價值的30%給予其補償，不符合有關規定。

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（責任編輯：xll）

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