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 第二節(jié) 合同法律審查

一、概述

合同的法律審查，就是從法律方面為企業(yè)簽訂合同進(jìn)行法律把關(guān)，是企業(yè)簽訂合同之前的必經(jīng)程序。

（一）合同審查類別

1.按合同審查內(nèi)容的性質(zhì)分類，可分為程序性審查、實(shí)體性審查。

2.按審查層級分類，可分為本級審查、上級審查。

3.從同一層級審查到不同層級審查的管理要求看，從本級審查與上級審查交叉流轉(zhuǎn)程序的方式分為：“Z”型審查流轉(zhuǎn)模式、“N”型審查流轉(zhuǎn)模式和“ZN'，混合型審查流轉(zhuǎn)模式三種。

提示：

（1）“Z”型審查流轉(zhuǎn)模式就是先經(jīng)過本級內(nèi)所有部門審查后再統(tǒng)一上報到上級各相關(guān)部門分別進(jìn)行審查。目前為多數(shù)企業(yè)普遍所采用，這種模式的優(yōu)點(diǎn)是容易在企業(yè)層級內(nèi)取得不同業(yè)務(wù)對口部門對合同管理整體的協(xié)調(diào)一致性，缺點(diǎn)是容易產(chǎn)生企業(yè)內(nèi)業(yè)務(wù)部門受制于企業(yè)內(nèi)領(lǐng)導(dǎo)者的管理要求而影響到業(yè)務(wù)部門監(jiān)管作用的發(fā)揮。

（2）“N”型審查流轉(zhuǎn)模式就是按照業(yè)務(wù)對口管理在上下級相同業(yè)務(wù)部門之間上下往返多次流轉(zhuǎn)審查。優(yōu)點(diǎn)是有利于不同上下級專業(yè)對口管理部門意見的統(tǒng)一協(xié)調(diào)、一致性。缺點(diǎn)是上下級往返審批次數(shù)較多，可能影響審查效率，也容易產(chǎn)生上級業(yè)務(wù)部門管理要求與下級企業(yè)整體管理要求的不同差異和矛盾，使下級業(yè)務(wù)部門處于企業(yè)內(nèi)外兩難的被動地位。

（3）“ZN”混合型審查流轉(zhuǎn)模式是根據(jù)企業(yè)管理層級的整體管理要求將兩種方式結(jié)合使用，優(yōu)點(diǎn)是根據(jù)不同合同類別性質(zhì)和權(quán)限采取不同的管理審查流程，實(shí)現(xiàn)了重點(diǎn)和一般業(yè)務(wù)審查的有效控制。但業(yè)務(wù)管理幅度和操作程序相對復(fù)雜，運(yùn)行難度較大。實(shí)踐中需要企業(yè)根據(jù)整體管理要求，結(jié)合實(shí)際情況進(jìn)行選擇。

（二）合同的審查方式

1.書面流轉(zhuǎn)審查方式， 這是普遍和常規(guī)性的審查方式。

2.集中會審審查方式，此種方式審查效率較高。

3.網(wǎng)絡(luò)信息化審查方式，這種審查方式節(jié)奏快、效率高、安全可靠、費(fèi)用低。

（三）正確處理合同審查的幾種關(guān)系

1.合同把關(guān)與法律服務(wù)的關(guān)系。

2.發(fā)現(xiàn)問題與解決問題的關(guān)系。

3.正確處理好不同的市場主導(dǎo)地位性合同關(guān)系。

4.宣傳合同法律知識與學(xué)習(xí)有關(guān)業(yè)務(wù)知識的關(guān)系。

（四）審查合同的程序

1.申請合同法律審查；

2.實(shí)施合同法律審查；

3.提出合同法律審查意見；對企業(yè)合同的法律審查應(yīng)該有結(jié)論，審查意見要保證合法、真實(shí)、明確。

（五）合同法律審查的工作方法

1.調(diào)查的方法：包括口頭調(diào)查、書面調(diào)查和實(shí)地調(diào)查；

2.比較的方法；

3.征求意見的方法。具體包括：征求企業(yè)有關(guān)部門或者個人的意見；征求其他法律顧問的意見；征求國家有關(guān)主管部門或者權(quán)威機(jī)構(gòu)的意見。

（六）合同的法律審查內(nèi)容

企業(yè)合同的法律審查，主要包括五個方面的內(nèi)容，即合法性審查，真實(shí)性審查，公平性審查和、周密性審查、程序性審查。其中，合法性審查是企業(yè)合同法律審查中的首要內(nèi)容。

二、合同合法性審查

（一）審查合同主體是否合法

1.對法人資格的審查；

2.對非法人單位資格審查；

3.對外方當(dāng)事人的資格審查；

審查的內(nèi)容主要有三項(xiàng)：第一，該企業(yè)或組織是否合法存在；第二，法定名稱、地址、法定代表人姓名、國籍以及企業(yè)或組織注冊地；第三，企業(yè)是有限公司還是無限公司，是否具備法人條件。

4.對公民個人的資格審查；

5.對保證人的資格審查；

合同的簽訂要求有保證人擔(dān)保時，還應(yīng)審查保證人的主體資格的合法性。首先作為保證人必須具有民事行為能力；其次，保證人必須具有代為清償主債務(wù)的能力；最后，保證人還必須符合以下規(guī)定：

一、國家機(jī)關(guān)不得作為保證人，但是經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外；

二、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得作為保證人；

三、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)（除有書面授權(quán)）、職能部門不得作為保證人。

6.對代訂合同的代理人的資格審查。

（二）審查合同形式是否合法

1.如果法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采取書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。接受履行的一方當(dāng)事人不能以該合同沒有采取書面形式為理由主張該合同沒有成立或者無效。

2.采用書面形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

（三）審查合同內(nèi)容是否合法

應(yīng)重點(diǎn)審查合同內(nèi)容是否有損害國家、集體或者第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情況；是否損害社會公共利益；是否違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

（四）審查合同訂立手續(xù)是否合法

1.審查合同是否經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或者登記或者備案；

2.如果合同中約定了必須經(jīng)過公證方能生效，要審查合同是否經(jīng)過公證；

3.如果合同附有生效期限，應(yīng)審查期限是否屆至；

4.如果合同約定第三人為保證人的，應(yīng)審查擔(dān)保的相關(guān)手續(xù)是否依法履行；

5.審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上的簽字或蓋章。

三、合同真實(shí)性審查

審查合同對方的履約能力，商業(yè)信譽(yù)；還要注意本企業(yè)的生產(chǎn)、經(jīng)營和償付能力。

四、合同公平性審查

五、合同周密性審查

1.審查合同是否完備、嚴(yán)密；2.審查合同條款是否完善；3.審查合同文字是否規(guī)范、準(zhǔn)確。

六、合同的程序性審查

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