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 第五節　企業改制法律實務

一、企業改制的主要內容和形式

（一）企業改制的基本原則（P75）

1.堅持公有制為主體，多種所有制經濟共同發展的基本經濟制度。

2.堅持政府引導和市場調節相結合，充分發揮市場配置資源的基礎性作用。

3.加強國有資產監管，嚴格產權交易和股權轉讓程序，嚴防國有資產流失，確保國有資產保值增值。

4.堅持維護職工合法權益，保障職工對企業改制的知情權、參與權、監督權和有關事項的決定權。

5.堅持依法改制、規范運作，公開、公平、公正，依法保護各方利益，維護企業正常的生產經營秩序，有利于企業發展，確保企業和社會穩定。

（二）企業改制的主要形式（P76）

按照《企業國有資產法》的規定，企業改制的主要形式有：

1.國有獨資企業改為國有獨資公司；

2.國有獨資企業、國有獨資公司改為國有資本控股公司或非國有資本控股公司；

3.國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。

二、企業改制的主要環節（P76）

1.制訂方案，上報批準

2.清產核資

3.財務審計

4.資產評估

企業的專利權、商標權、非專利技術和商譽等無形資產必須納入評估范圍。評估結果由批準改制和轉讓國有產權的單位核準。

5.交易管理

非上市企業國有產權轉讓要進入產權交易市場；具體轉讓方式可采取拍賣、招投標、協議轉讓以及國家法律法規規定的其他方式。上市企業的國有產權轉讓在證券交易所進行。

【例題·單選題】按照《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》的規定。辦理非上市企業國有產權轉讓的場所是（?。?。

A.證券交易所

B.企業債券市場

C.產權交易市場

D.柜臺交易

[答疑編號410020205]

『正確答案』C

『答案解析』按照《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》的規定，非上市企業國有產權轉讓要進入產權交易市場。

6.定價管理

7.轉讓價款管理（P77）

（1）轉讓國有產權的價款原則上應一次結清。

（2）分期付款的，首期付款不得低于總價款的30%，其余價款應由受讓方提供合法擔保，并在首期付款之日起一年內付清。

（3）轉讓價款優先用于職工的經濟補償和移交社保機構管理的職工社保費，以及企業拖欠的職工債務、欠交的社保費，剩余價款按有關規定處理。

【例題·單選題】在企業國有產權轉讓中，受讓方可以采取分期付款的方式向轉讓方支付價款。下列有關受讓方采取分期付款方式支付價款的表述正確的是（　）。

A.受讓方首次付款不得低于總價款的20%；其余款項應當提供合法的擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過1年

B.受讓方首次付款不得低于總價款的30%；其余款項應當提供合法的擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過1年

C.受讓方首次付款不得低于總價款的20%；其余款項應當提供合法的擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過2年

D.受讓方首次付款不得低于總價款的30%；其余款項應當提供合法的擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過2年

[答疑編號410020206]

『正確答案』B

『答案解析』根據規定，企業國有產權轉讓的全部價款采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價款的“30%”，并在合同生效之日起“5個工作日”內支付；其余款項應當提供合法的擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過“1年”。

三、企業改制應注意事項

（一）認真制訂和審批企業改制方案（P78）

1.方案主要內容

2.保全金融債權

改制方案必須明確保全金融債權，依法落實金融債務，并征得金融機構債權的同意。

3.嚴格國有產權轉讓

4.出具法律意見書

企業改制必須由審批單位的法律顧問或該單位聘請的律師事務所出具對改制方案的法律意見書。擬改制為國有控股企業，且職工包括管理層不持本企業股權的，可由審批單位授權該企業的法律顧問出具。

5.嚴格履行批準程序

國有資產監督管理機構所出資企業改制為非國有企業（國有股不控股或不參股），改制方案須報同級人民政府批準。

6.建立檔案管理制度

（二）加強對改制企業的財務審計和資產評估（P79）

1.企業改制必須由審批單位確定的中介機構進行財務審計和資產評估。

提示：（1）不得聘請改制前兩年有違法違規記錄的會計師事務所和注冊會計師；

（2）不得聘請參與該企業上一次資產評估的資產評估機構和注冊評估師；

（3）不得聘請同一中介機構進行財務審計和資產評估。

2.改制為非國有的企業，必須在改制前由國有產權持有單位進行法定代表人離任審計，不得以財務審計代替離任審計。

3.非國有投資者以實物資產和專利權、商標權、非專利技術、土地使用權、探礦權、采礦權、特許經營權等資產評估作價參與企業改制的，由國有產權持有單位和非國有投資者共同認可的中介機構，對雙方進入改制的資產按同一基準日進行評估。若一方資產已評估，可由另一方對其結果進行復核。

（三）切實維護職工的合法權益（P80）

1.改制方案必須提交企業職工代表大會或職工大會審議，并按有關規定和程序及時向廣大職工群眾公布。

2.職工安置方案必須經職工代表大會或職工大會審議通過，并及時向廣大職工群眾公布。

提示：方案主要內容包括：企業人員狀況和分流安置意見；職工勞動合同的變更、解除及重新簽訂辦法；解除勞動合同職工的經濟補償金支付辦法；社會保險關系接續；拖欠職工的工資等債務和企業欠繳的社會保險費處理辦法。

3.企業改制時，對經確認的拖欠職工工資、集資款、醫療費和挪用的職工住房公積金以及企業欠繳的社會保險費，原則上要一次付清。

4.改制為國有控股企業的，改制后企業繼續履行改制前企業與留用職工簽訂的勞動合同；留用職工在改制前企業的工作年限應合并計算為改制后企業的工作年限，原企業不得向繼續留用的職工支付經濟補償金。

提示：（1）改制為非國有企業的，要嚴格按有關規定處理好改制企業與職工的勞動關系，對不再留用的職工，要支付經濟補償金。（2）國有產權持有單位不得強迫職工將經濟補償金等費用用于對改制后企業的投資或借給改制后企業使用。

5.企業實施改制時，必須向職工群眾公布企業的總資產、總負債、凈資產、凈利潤等財務指標的財務審計、資產評估結果，接受職工群眾的民主監督。

【例題·多選題】根據有關規定，國有企業實施改制時應當明確企業與職工的相關責任。下列有關國有企業改制時企業與職工關系問題的表述中，正確的有（?。?。

A.改制企業應當制訂職工安置方案，職工安置方案須經職工代表大會或職工大會審議通過

B.企業實施改制時，必須向職工公布企業主要財務指標的財務審計、資產評估結果

C.對企業改制時解除勞動合同且不再繼續留用的職工，應當支付經濟補償金

D.企業改制時，對確認的拖欠職工工資、醫療費等，原則上應當一次付清

[答疑編號410020207]

『正確答案』ABCD

『答案解析』本題考核國有企業實施改制時企業與職工的責任。本題四個選項說法均正確。

（四）嚴格規范管理層收購和控制管理層通過增資擴股持股（P81）

1.經營管理者不得參與轉讓國有產權的決策、財務審計、離任審計、清產核資、資產評估、低價確定等重大事項，嚴禁自買自賣國有產權。經營管理者對企業經營業績下降負有責任的，不得參與收購。

2.管理層成員擬通過增資擴股持股的，不得參與制訂改制方案、確定國有產權折股價、選擇中介機構以及清產核資、財務審計、離任審計、資產評估等重大事項。

3.經營管理者收購國有產權和管理層持股的資金，必須提供資金來源合法的相關證明，必須執行《貸款通則》的有關規定。不得向本企業在內的國有或國有控股企業借款；不得以這些企業的國有產權或國有資產作標的物為經營管理者融資提供保證、抵押、質押、貼息；不得采取信托或委托等方式間接持有企業股權。

4.存在下列情況之一的管理層成員，不得通過增資擴股持有改制企業的股權：

①經審計認定對改制企業經營業績下降負有直接責任的；

②故意轉移、隱匿資產、或在改制過程中通過關聯交易影響企業凈資產的；

③向中介機構提供虛假資料，導致審計、評估結果失真，或與有關方面串通，壓低資產評估價格及國有產權折股價的；

④違反有關規定，參與制訂改制方案、確定國有產權折股價。選擇中介機構以及參與清產核資、財務審計、離任審計、資產評估中重大事項的；

⑤無法提供持股資金來源合法證明的。

5.改制方案涉及管理層持股的，必須對管理層不再持股的有關事項作出具體規定。

四、企業改制后有關法律責任的承擔

（一）企業公司制改制（P82）

1.國有企業依據公司法整體改制為國有獨資有限責任公司的，原企業債務，由改制后的有限責任公司承擔。

2.企業通過增資擴股或轉讓部分產權，實現其他投資者對企業參股，將企業改制為有限責任公司或股份有限公司的，原企業債務由改制后公司承擔。

3.企業以其部分資產和相應債務與他人組建新公司，對所轉移的債務，債權人認可的，由新設公司承擔民事責任；對所轉移的債務未通知債權人，或雖通知債權人但其不予認可的，由原企業承擔民事責任。原企業無力償還債務，新設公司在所接收的財產范圍內與原企業承擔連帶民事責任。

4.企業以優質資產與他人組建新公司，將債務留在原企業，債權人以新設公司和原企業為共同被告主張債權的，新設公司在所接收的財產范圍內與原企業共同承擔連帶責任。

（二）股份合作制改革（P82）

1.由企業職工買斷企業產權，將原企業改制為股份合作制企業的，原企業債務，由改制后的股份合作制企業承擔。

2.企業進行股份合作制改制時，參照公司法有關規定，公告通知了債權人，股份合作制改制后，債權人就原企業出資人隱瞞或遺漏的債務起訴股份合作制企業的，如債權人在公告期內申報過該債權，股份合作制企業承擔民事責任，可向原企業出資人追償；如債權人在公告期內未申報過債權，則股份合作制企業不承擔民事責任，債權人可另行起訴原企業出資人。

（三）企業分立

1.債權人向分立后的企業主張債權的，企業分立時，對原企業債務承擔有約定、并經債權人認可的，按約定處理。企業分立時，對原企業債務沒有約定或約定不明，或債權人對約定不予認可的，分立后的企業承擔連帶責任。

2.分立企業承擔連帶責任后，各分立企業對原企業債務承擔有約定，按約定處理；沒有約定或約定不明的，根據企業分立時的資產比例分擔。

（四）企業債權轉股權

1.債務人以隱瞞或虛列企業資產為手段，騙取債權人與其簽訂債權轉股權協議。債權人在法定期間內行使撤銷權的，人民法院應予支持。債權轉股權被撤銷后，債權人有權要求債務人清償債務。

2.部分債權人進行的債權轉股權的行為，不影響其他債權人向債務人主張債權。

（五）國有小型企業出售（P83）

1.以協議轉讓形式出售企業，出售合同未經審批批準的，應確認該出售合同不生效。

2.企業出售當事人雙方惡意串通，損害國家利益的，應確認該企業出售行為無效。

3.企業出售合同約定的履行期限屆滿，一方當事人拒不履行合同，或未完全履行合同義務，致使合同目的不能實現，對方當事人要求解除合同并要求賠償損失的；或對方當事人要求繼續履行合同并要求賠償損失的，人民法院應予支持。

提示：雙方當事人均未完全履行合同義務的，應根據當事人的過錯，確定各自應承擔的民事責任。

4.企業出售合同被確認無效或被撤銷的，企業售出后買受人經營期間發生的盈虧，由買受人享有或承擔。

5.出售企業時，參照《公司法》有關規定，出賣人公告通知了債權人。企業出售后，債權人就出賣人隱瞞、遺漏原企業債務起訴買受人的，如債權人在公告期間申報過該債權，買受人在承擔民事責任后，可向出賣人追償；如債權人在公告期間未申報過該債權，則買受人不承擔民事責任，債權人應另行起訴出賣人。

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（責任編輯：xy）

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