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 第三節    刑罰

一、刑罰的種類

（一）主刑包括：管制；拘役；有期徒刑；無期徒刑； 死刑（包括死刑緩期執行）。

1、管制的期限，為三個月以上二年以下；數罪并罰不得超過3年。被判處管制的犯罪分子，由公安機關執行。

2、拘役的期限，為一個月以上六個月以下；數罪并罰不得超過1年。被判處拘役的犯罪分子，由公安機關就近執行。

3、有期徒刑的期限，為六個月以上十五年以下；數罪并罰不得超過20年。

4、死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。死刑的適用有兩種情況：（1）立即執行；（2）緩期兩年執行。 10

提示：死刑的限制適用：（1）死刑緩期執行期間，如果沒有故意犯罪，2年期滿，減為無期徒刑。（2）在死刑緩期執行期間，如果確有重大立功表現，2年期滿以后，減為15年以上20年以下有期徒刑。剝奪政治權利的期限縮短為3年以上10年以下；（3）在死刑緩期執行期間，如果故意犯罪，查證屬實的，由最高人民法院核準，執行死刑。

解釋：犯罪時不滿18歲的人和審判時（從立案偵查時起）的孕婦不能適用死刑。

例題：審判的時候懷孕的婦女依法不適用死刑。對這一規定的理解，下列哪一選項是錯誤的？

A.關押期間人工流產的，屬于審判的時候懷孕的婦女

B.關押期間自然流產的，屬于審判的時候懷孕的婦女

C.不適用死刑，是指不適用死刑立即執行但可適用死緩

D.不適用死刑，既包括不適用死刑立即執行，也包括不適用死緩

答案：C

（二）附加刑包括：罰金；剝奪政治權利；沒收財產；對于犯罪的外國人可以獨立適用或附加適用驅逐出境。

1、判處罰金，應當根據犯罪情節決定罰金數額。

2、剝奪政治權利

（1）剝奪政治權利是剝奪下列權利：選舉權和被選舉權；言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利；擔任國家機關職務的權利；擔任國有公司、企業、事業單位和人民團體領導職務的權利。

提示：根據其他法律的規定，被剝奪政治權利的人不能被選舉為村委會主任，不能擔任商業銀行的高級管理人員，不能從事律師、教師、司法（公檢法）等職業。

（2）剝奪政治權利可以獨立適用，也可以附加適用。根據《刑法》第五十六條和第五十七條的規定，對于危害國家安全的犯罪分子，應當附加剝奪政治權利；對于被判處死刑、無期徒刑的罪分子，應當剝奪政治權利終身；對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權利。

（3）剝奪政治權利的期限有4種情況：獨立適用或者與拘役、有期徒刑附加適用時，剝奪政治權利的期限為1年以上5年以下；判處管制附加剝奪政治權利的，剝奪政治權利的期限與管制的期限相等，同時執行；判處死刑、無期徒刑的附加剝奪政治權利終身；死刑緩期執行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑時，應當把附加剝奪政治權利的期限改為3年以上10年以下。

提示：犯罪分子在執行有期徒刑期間，不享有政治權利。

3、沒收全部財產的，應當對犯罪分子個人及其扶養的家屬保留必需的生活費用；在判處沒收財產的時候，不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應有的財產。 沒收財產"以前"犯罪分子所負的正當債務，需要以沒收的財產償還的，經債權人請求，應當償還。

二、刑罰裁量

（一）量刑的情節

1、法定情節。法定情節，是《刑法》明文規定的量刑必須考慮的情節。分為從重處罰情節、從輕處罰情節、減輕處罰情節和免除處罰情節四種。免除處罰，是指對犯罪分子作有罪宣告，但免除其刑罰處罰。

2、酌定情節。酌定情節，是指雖然不是《刑法》明文規定的，但對量刑仍然起著重要影響作用，在量刑時予以斟酌考慮的情節。如犯罪的對象、時間、地點、動機、手段，犯罪分子的一貫表現，犯罪后的態度，犯罪造成的危害后果等。

提示：我國刑法中規定的法定量刑情節：

1、應當從重處罰的情形：（1）累犯；（2）教唆不滿18周歲的人犯罪的。

2、可以從輕或者減輕處罰的情形：（1）對教唆犯，如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪；（2）尚未喪失完全辨認或者控制自己行為的精神病人犯罪的；（3）對于犯罪未遂，可以比照既遂從輕或減輕處罰；（4）有一般立功表現的；

3、可以從輕、減輕或者免除處罰的情形：（1）又聾又啞的人或者盲人犯罪的；（2）預備犯罪，可以比照既遂犯罪從輕、減輕或者免除處罰；（3）對于自首的犯罪分子（犯罪較輕的，可以免除處罰）。

4、可以減輕或免除處罰的情形：有重大立功表現的。

5、應當減輕處罰或者免除處罰：（1）脅從犯；（2）防衛過當；（3）緊急避險過當；（4）犯罪后自首又有重大立功表現的。

6、應當從輕或者減輕處罰：已滿14周歲未滿18周歲的人犯罪的。

7、應當從輕、減輕或者免除處罰：從犯。

例題：依據我國刑法規定，法定可以從輕或者減輕處罰的情節有（   ）。

A、未遂犯

B、從犯

C、被教唆人沒有犯被教唆的罪的教唆犯

D、中止犯

答案：AC

（二）刑罰裁量制度

1、累犯

累犯是指因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執行完畢或者赦免以后，在5年之內在犯應當判處有期徒刑以上刑罰之故意犯罪的罪犯。對累犯，應當從重處罰。累犯構成要件：

（1）前罪和后罪都必須是被判有期徒刑以上刑罰之罪；

（2）后罪必須發生在前罪刑罰執行完畢或赦免之后5年之內再犯新罪

（3）前罪和后罪都必須是故意犯罪

2、自首

自首是指犯罪以后自動投案，如實供述自己罪行的行為。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。自首構成條件包括：

(1)犯罪以后自動投案；

(2)如實交代自己的罪行；

提示：被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人不同種罪行的，以自首論。

例題：甲搶劫被抓獲，審查他搶劫罪的時候，甲又主動交代一個司法機關尚未掌握的強奸罪。這種情況之下，甲的強奸罪成立自首。

例題：甲因為盜竊乙的自行車（價值460元）被抓獲，公安機關對其作出行政拘留15日的處罰。在被行政拘留期間，甲主動交代了盜竊丙的摩托車（價值2萬元）的犯罪事實，該事實經公安機關查證屬實。對甲主動交代盜竊摩托車一事的行為應如何定性？

A、自首

B、坦白

C、立功

D、重大立功

答案：A

3、數罪并罰

（1）數罪并罰的原則：吸收原則；限制加重原則；合并原則。

（2）數罪并罰的適用

第一、判決宣告前的一人所犯數罪的并罪，是指發生在判決宣告前，并在判決宣告以后被發現的一人所犯數罪的并罰。

第二、判決宣告以后，刑罰執行完畢以前發現"漏罪"的并罰。（先并后減）

舉例：甲因搶劫被判刑10年，在服刑5年的時候，被人舉報以前還有一個強奸罪，這時，要對他的漏罪定罪量刑。即在他原來的刑期基礎上加上現在新判處的刑期，再減去已執行的5年，數罪并罰。

第三、判決宣告以后，刑罰執行完畢以前在犯"新罪"的并罰。（先減后并）

舉例：甲因搶劫被判處有期徒刑15年，執行13年時，在監獄同人打架并致對方死亡，被判12年有期徒刑，在此情況下，應該先減后并，即，先將15年減去已執行的13年，再將所剩的2年和12年合并，此時，其最終科處的刑期應當在12年以上、總和刑期14年以下。

4、緩刑

（1）緩刑的概念和適用條件

緩刑是指對被判處拘役或3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據其犯罪情節和悔罪表現，認為暫時不執行原判刑罰確實不致危害社會的，對其規定一定的考驗期，如果在考驗期內不再犯新罪，原判刑罰就不再執行的制度。

（2）緩刑考驗期

拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。對于累犯，不適用緩刑。

例題：根據《刑法》規定，對于（    ）不適用緩刑。（2008年）

A.被判處拘役的犯罪分子

B.被判處3年以下有期徒刑的犯罪分子

C.犯罪情節比較輕微的犯罪分子

D.累犯

答案：D

（3）撤消緩刑的條件

再犯新罪，即在緩刑考驗期限內犯新罪；發現漏罪，即發現判決宣告以前還有其他罪沒有判決的；違反法律、行政法規或者國務院公安部門有關緩刑的監督管理規定，情節嚴重的。

三、刑罰執行與消滅制度

（一）減刑的概念和適用

1、減刑的概念及條件

減刑是指對于被判處管制、拘役、有期徒刑或無期徒刑的犯罪分子，在執行期間，確有悔改或立功表現，適當減輕其原判刑罰的制度。

2、減刑的限度

減刑以后實際執行的刑期，判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；判處無期徒刑的，不能少于十年。

3、適用減刑的程序

對于犯罪分子的減刑，由執行機關向中級以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應當組成合議庭進行審理，對確有悔改或者立功事實的，裁定予以減刑。非經法定程序不得減刑。

4、減刑后刑期的計算

無期徒刑減為有期徒刑的刑期，從裁定減刑之日起計算。

（二）假釋

1、假釋的適用條件

（1）適用對象是被判處無期徒刑、有期徒刑的犯罪分子。對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。

（2）被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執行十年以上；如果有特殊情況，經最高人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制。

（3）適用假釋的前提必須是認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，假釋后不致再危害社會。

3 、假釋考驗期

有期徒刑的假釋考驗期限，為沒有執行完畢的刑期；無期徒刑的假釋考驗期限為十年。假釋考驗期限，從假釋之日起計算。

4 、假釋的撤消條件

（1）再犯新罪，即在假釋考驗期限內犯新罪；

（2）發現漏罪，即在假釋考驗期限內發現判決宣告以前還有其他罪沒有判決的；

（3）違反法律、行政法規或者國務院公安部門有關假釋的監督管理規定的行為，尚未構成新的犯罪。

5、假釋的程序。同減刑的程序相同，適用刑法第79條的規定。

（三）追訴時效的概念和期限  06 07

1、犯罪經過下列期限不再追訴

（1）法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經過五年；

（2）法定最高刑為五年以上不滿十年有期徒刑的，經過十年；

（3）法定最高刑為十年以上有期徒刑的，經過十五年；

（4）法定最高刑為無期徒刑、死刑的，經過二十年。如果二十年以后認為必須追訴的，須報請最高人民檢察院核準。

2、不受追訴實效限制的特殊規定

（1）在人民檢察院、公安機關、國家安全機關立案偵查或者在人民法院受理案件以后，逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制。

（2）被害人在追訴期限內提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機關應當立案而不予立案的，不受追訴期限的限制。

3、追訴時效的計算

（1）追訴期限從犯罪之日起計算；犯罪行為有連續或者繼續狀態的，從犯罪行為終了之日起計算。

（2）在追訴期限以內又犯罪的，前罪追訴的期限從犯后罪之日起計算。

例題：根據《刑法》關于追訴時效期限的規定，法定最高刑為（  ）不再追訴。

A.不滿5年有期徒刑的，經過5年

B.5年以上l0年以下有期徒刑的，經過l0年

C.10年以上有期徒刑的，經過l5年

D.死刑的，經過25年

答案：AC

刑法分則

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（責任編輯：xy）