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2012年企業(yè)法律顧問考試經(jīng)濟與民商法考點輔導(dǎo)5

發(fā)表時間:2012/6/6 10:58:25 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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 法人的成立、變更和終止

一、法人的設(shè)立

(一)法人設(shè)立的概念

在民事主體中,自然人是因出生而成為主體的,而法人則是依照法律的規(guī)定而“造”出來的,所以法人設(shè)立就是依法產(chǎn)生法人的行為。

法律規(guī)定了法人的法律要件,法人設(shè)立就是滿足這些要件的一系列行為,其中既有事實行為,如為準備場所蓋房子,也有民事法律行為,如幾個設(shè)立人簽署設(shè)立合同。

法人的成立,就是產(chǎn)生法人人格,法人獲得民事主體地位,能夠以法人名義參加民事法律關(guān)系。

設(shè)立的法人如何成立,要視法人類型而定,如企業(yè)法人、社會團體法人等就需要經(jīng)過登記,即只有登記完成法人始告成立,也有法律規(guī)定不需要登記,法人設(shè)立行為不包括登記行為。

(二)法人設(shè)立方式

概括我國法律規(guī)定的法人設(shè)立方式,大致有三種:

1、命令主義設(shè)立,即依照法律、法令、行政命令方式設(shè)立,自設(shè)立之日起取得法人資格。這種設(shè)立方式適用于機關(guān)法人或國有事業(yè)單位法人。

2、登記主義設(shè)立。須登記的社會團體法人和企業(yè)法人,設(shè)立的法人自登記程序完成時成立。

3、依照條例、章程設(shè)立。即國家以法律或統(tǒng)一的章程規(guī)定法人設(shè)立的條件和程序,凡滿足該條件并符合該程序的團體,即取得法人資格。這一程序主要適用于工會、婦聯(lián)等人民團體。

(三)法人設(shè)立的要件

1、法人設(shè)立要有符合法律規(guī)定的設(shè)立人或發(fā)起人。有完全行為能力的自然人、法人、國家可以作為設(shè)立人;在法律對該類型法人有特別要求的,設(shè)立人還需符合該要求,如有限責(zé)任公司設(shè)立人必須兩人以上。

2、法人類型法定。設(shè)立人設(shè)立的法人類型必須由法律規(guī)定,如設(shè)立公司須有公司法,設(shè)立幼兒園,須有幼兒園管理條例,法律沒有規(guī)定的法人類型,除經(jīng)特許,不得設(shè)立。

3、設(shè)立行為合法。即設(shè)立行為必須是法律允許或法律不禁止。

二、法人的變更

(一)法人的變更的概念

1、法人的變更,是指法人成立后,其組織、名稱、住所、經(jīng)營范圍等重要事項發(fā)生的變化,這些事項的變更,可依法人意思自主決定,法人只要作相應(yīng)的變更登記,即可發(fā)生變更效力。

2、唯企業(yè)法人的分立或合并,因涉及法人與相對交易人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,為了維護交易秩序和相對人的信賴利益,法律對分立或合并后法人的債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn),做了強制性規(guī)定。民法通則第44條第1款規(guī)定,企業(yè)法人分立、合并或者有其他重要事項變更,應(yīng)當(dāng)向登記機關(guān)辦理登記,并公告。公司法等法律也有相應(yīng)的規(guī)定。

(二)法人的合并與分立

1、法人的合并。這是指兩個以上的法人集合為一個法人的民事法律行為。法人的合并是法人集中資金,擴大實力,增加競爭優(yōu)勢的重要手段。由于合并不需經(jīng)過法定清算程序,比之解散原法人,成立新法人,手續(xù)更為簡便,操作成本也更低廉。法人合并,有新設(shè)式合并和吸收式合并兩種方式。新設(shè)式合并也稱創(chuàng)設(shè)式合并,是兩個以上的法人歸并為一個新法人,原法人均告消滅的合并方式。吸收式合并也稱吞并式合并,是一個法人吸收被合并的其他法人,合并后只有一個法人存續(xù),被吸收法人均告消滅的合并方式。法人合并時,應(yīng)有法人意思機關(guān)的合并決定和合并各方締結(jié)的合并合同。為保障各合并法人的債權(quán)人的利益,法人應(yīng)在合并前將合并決定通知債權(quán)人,債權(quán)人有權(quán)要求清償其債務(wù)或提供擔(dān)保。

2、法人的分立。法人的分立是指一個法人分為兩個以上法人的民事法律行為。法人分立是調(diào)整經(jīng)營規(guī)模、分散風(fēng)險的重要手段。法人分立也不需經(jīng)過法定清算程序,所以有與法人合并同樣的優(yōu)點。法人分立,有新設(shè)式分立和存續(xù)式分立兩種分立方式。新設(shè)式分立也稱創(chuàng)設(shè)式分立,指解散原法人,分立為兩個以上新法人的分立方式。存續(xù)式分立也稱派生式分立,指原法人存續(xù),分出部分財產(chǎn)設(shè)立一個以上新法人的分立方式。法人分立的程序與法人合并程序基本相同,需要有分立的決定、債務(wù)分配合同,對債權(quán)人發(fā)出分立通知并根據(jù)債權(quán)人請求清償債務(wù)或提供擔(dān)保。

3、法人合并與分立的效果。(1)法人之消滅。在新設(shè)式合并,原法人均告消滅;在吸收式合并,被吞并的法人歸于消滅。在新設(shè)式分立,原法人消滅;在存續(xù)式分立,只是原法人的財產(chǎn)或組織機構(gòu)發(fā)生變更。(2)債權(quán)債務(wù)承受。因合并而消滅的法人,其債權(quán)債務(wù)由合并后的法人概括承受。在法人分立,原法人的債權(quán)債務(wù),應(yīng)依分立前締結(jié)的合同確定的分擔(dān)份額,由分立后的法人承受。

三、法人的終止

(一)法人的終止的概念

法人的終止,即法人的民事主體資格消滅,喪失民事權(quán)利能力和民事行為能力。法人的終止,在法律效果上,與自然人相當(dāng)。但自然人死亡后,其未了結(jié)的事務(wù),特別是財產(chǎn)關(guān)系能通過繼承解決,而法人卻不能。因此,法律為法人終止專門設(shè)立了一個了結(jié)未了事務(wù)的程序,這一程序就稱為清算。無論何種類型法人,也無論是因何種原因終止,都必須經(jīng)過清算?!睹穹ㄍ▌t》第40條規(guī)定:法人終止,應(yīng)當(dāng)依法進行清算,停止清算范圍外的活動。對于企業(yè)法人,《公司法》第191條也規(guī)定了公司解散必須經(jīng)過清算。所以,法人終止的程序,應(yīng)該是發(fā)生法人終止的原因。清算后經(jīng)過注銷法人終止。

(二)法人終止的原因

《民法通則》第45條規(guī)定,企業(yè)法人因依法被撤銷、解散、破產(chǎn)或其他原因而終止。法律列舉的原因,即為法人終止的原因。

1、依法被撤銷。這是因主管機關(guān)的行政處分行為導(dǎo)致法人消滅的原因。法人從事法律禁止的活動,如非法經(jīng)營、租借或轉(zhuǎn)讓法人執(zhí)照等,情節(jié)嚴重的,將被吊銷執(zhí)照,強行解散。

2、解散。依法被撤銷是法人的強制解散,這里的解散應(yīng)指任意解散。任意解散是基于法人的意思或設(shè)立人的意思而解散。前者如股東會決議解散公司,后者如章程規(guī)定的法人存續(xù)期限屆滿或其他解散事由發(fā)生。

3、法人破產(chǎn)。法人破產(chǎn)是法人因喪失清償能力而不能對債權(quán)人的全部債權(quán)實行清償?shù)臓顟B(tài)。法人一旦破產(chǎn)并受破產(chǎn)宣告后,財產(chǎn)要清償破產(chǎn)債權(quán),在破產(chǎn)程序終結(jié)時,依法律規(guī)定解散。

4、其他原因。其他原因,顯然是指上述三種原因之外的導(dǎo)致法人消滅的原因,例如國家作出的關(guān)于國有企業(yè)“關(guān)閉”、“停止”的決定,有限責(zé)任公司、股份有限公司的股東不足法定人數(shù)時,都屬于導(dǎo)致法人終止的其他原因。

(三)法人的清算

法人的清算,系指清理已發(fā)生終止原因的法人的尚未了結(jié)的事務(wù),使法人歸于消滅的程序。法人發(fā)生終止原因時,即要停止實現(xiàn)目的事業(yè)的積極活動,開始進入清算程序。法人的清算有破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算之分,破產(chǎn)清算依破產(chǎn)法進行,非破產(chǎn)清算依民法或公司法規(guī)定的程序進行。

(四)法人消滅

清算事務(wù)處理完畢,清算即完結(jié),經(jīng)辦理法人注銷登記后,法人自注銷登記之日起消滅。法人一經(jīng)消滅,其民事主體資格不復(fù)存在,其民事權(quán)利能力和民事行為能力也同時消滅。

四、法人的登記

(一)登記的概念

法人登記,是行政主管機關(guān)對法人成立、變更、終止的法律事實進行登錄,以為公示的制度。

根據(jù)我國法律規(guī)定,企業(yè)法人和社會團體法人,均適用法人登記;法人登記在我國還有公法上管理的職能,但在民法上其制度價值主要在于公示,以便于利害關(guān)系人了解法人變動的事實。所以,在民法上,法人成立、變更、終止的法律事實僅僅存在,尚不足以發(fā)生相應(yīng)的法律效果,只有經(jīng)過登記方可發(fā)生該事實的法律效力。

(二)登記的類型

根據(jù)法人變動的類型,登記相應(yīng)有法人設(shè)立登記、變更登記和注銷登記三類。

1、設(shè)立登記。法人設(shè)立登記的登記機關(guān),是由法律規(guī)定的,例如負責(zé)公司和其他企業(yè)法人登記的是各級工商行政管理部門,負責(zé)事業(yè)單位法人登記的通常是各級國家機構(gòu)編制管理機關(guān),負責(zé)社會團體法人登記的則是各級民政部門。設(shè)立登記的義務(wù)人,是法人設(shè)立人。

2、變更登記。變更登記的機關(guān),與該法人設(shè)立登記機關(guān)相同,但變更登記義務(wù)人是法人代表。變更登記的事項包括法人合并與分立以及法定代表人、住所、注冊資本、名稱、營業(yè)范圍、增減分支機構(gòu)等事項的變動。

3、注銷登記。注銷登記機關(guān)也與法人設(shè)立登記機關(guān)相同,但登記義務(wù)人是清算組織。法人自注銷登記完成時終止。

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(責(zé)任編輯:xy)

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