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 第七節(jié)　公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)，亦稱(chēng)受信義務(wù)，一般分為兩種具體義務(wù)：一是忠實(shí)義務(wù)；二是勤勉義務(wù)。我國(guó)《公司法》也做相應(yīng)的規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。

一、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)

具體而言，根據(jù)《公司法》第149條第1款和相關(guān)法條的規(guī)定，忠實(shí)義務(wù)表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：

（一）不得因自己的身份而獲益

1.公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。

2.公司應(yīng)當(dāng)定期向股東披露董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員從公司獲得報(bào)酬的情況。

（二）不得利用職權(quán)收受賄賂、獲取某種秘密利益或所允諾的其他好處

1.董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。

2.禁止董事和高級(jí)管理人員接受他人與公司交易的傭金歸為己有。

（三）不得侵占和擅自處置公司的財(cái)產(chǎn)

董事和高級(jí)管理人員不得挪用公司資金，不得將公司資金以其個(gè)人名義或以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲(chǔ)，不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。

（四）不得擅自泄露公司秘密

1.董事和高級(jí)管理人員不得擅自披露公司秘密。董事既不可利用內(nèi)幕信息從事各種內(nèi)幕交易從而獲取私利，也不得將內(nèi)幕信息泄露給他人以謀取私利。

2.如果董事或高級(jí)管理人員擅自泄露公司秘密，導(dǎo)致公司遭受損失，則公司有權(quán)要求其賠償損失并承擔(dān)其他相應(yīng)的責(zé)任。

（五）非經(jīng)法定程序不得同公司進(jìn)行自我交易

董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。

解釋?zhuān)喝绻菊鲁淌孪扔幸?guī)定，或者事先經(jīng)股東大會(huì)同意，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員可以同本公司進(jìn)行交易。

【例題·多選題】某有限責(zé)任公司的董事李某擬將其所有的一套商住兩用房屋以略低于市場(chǎng)價(jià)格的條件賣(mài)給公司作為辦公用房。關(guān)于交易的下列表述中，正確的有（　）。

A.該交易在獲得公司監(jiān)事會(huì)批準(zhǔn)后可以進(jìn)行

B.該交易在獲得公司董事會(huì)批準(zhǔn)后可以進(jìn)行

C.該交易在獲得公司股東會(huì)批準(zhǔn)后可以進(jìn)行

D.如果公司章程中規(guī)定允許此種交易，該交易可以進(jìn)行

[答疑編號(hào)410030401]

『正確答案』CD

『答案解析』如果公司章程事先有規(guī)定，或者事先經(jīng)股東大會(huì)同意，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員可以同本公司進(jìn)行交易。本題答案應(yīng)選CD。

（六）不得利用職務(wù)篡奪公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，不得同公司開(kāi)展非法競(jìng)爭(zhēng)

董事和高級(jí)管理人員未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。

（七）不得進(jìn)行其他違反忠實(shí)義務(wù)的行為

公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

二、勤勉義務(wù)

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的勤勉義務(wù)，又稱(chēng)為注意義務(wù)、謹(jǐn)慎義務(wù)，是指董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員履行職責(zé)時(shí)，應(yīng)當(dāng)為公司的最佳利益，具有善意管理人的細(xì)心，盡一個(gè)普通謹(jǐn)慎之人的合理注意。

1.善意

善意是對(duì)行為人誠(chéng)信狀態(tài)的一種心理或道德評(píng)價(jià)。這主要是一種主觀的標(biāo)準(zhǔn)，主要針對(duì)的是行為人對(duì)客觀事物的認(rèn)知能力，需要分析行為人對(duì)自己行為及后果的理解、判斷、控制和認(rèn)知等方面的情況。

2.注意

注意是對(duì)行為人對(duì)其行為及其后果的注意程度的判斷。

3.合理的相信其行為符合公司的最佳利益

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在進(jìn)行商業(yè)決策的時(shí)候應(yīng)該合理地相信其行為符合公司的最佳利益。

三、違反義務(wù)的法律責(zé)任

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，需要承擔(dān)的法律責(zé)任包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。

（一）法律責(zé)任的形式

1.民事責(zé)任

（1）損害賠償。

①董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

②公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（2）沒(méi)收所得（歸入權(quán)）。

《公司法》第149條第2款規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員違反法律所規(guī)定的忠實(shí)義務(wù)所得的收入歸公司所有。

【例題·單選題】李某是某股份公司的董事，在其執(zhí)行職務(wù)時(shí)，利用職務(wù)之便，多次以公司的財(cái)產(chǎn)為朋友提供擔(dān)保，并獲取好處費(fèi)，則公司可以采取（　）措施維護(hù)自身的利益。

A.將李某的違法所得收為公司所有

B.持有公司10%股份的股東可以要求監(jiān)事會(huì)提起訴訟

C.如果監(jiān)事會(huì)拒絕起訴而情況緊急，持有10%股份的股東可以自行起訴

D.要求召開(kāi)股東會(huì)解聘李某

[答疑編號(hào)410030402]

『正確答案』A

『答案解析』根據(jù)公司法規(guī)定：董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保等行為的，所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

2.行政責(zé)任

（1）第203條規(guī)定，公司在依法向有關(guān)主管部門(mén)提供的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告等材料上作虛假記載或者隱瞞重要事實(shí)的，由有關(guān)主管部門(mén)對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以3萬(wàn)元以上30萬(wàn)元以下的罰款。

（2）第205條第2款規(guī)定，公司在進(jìn)行清算時(shí)，隱匿財(cái)產(chǎn)，對(duì)資產(chǎn)負(fù)債表或者財(cái)產(chǎn)清單作虛假記載或者在未清償債務(wù)前分配公司財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)公司處以隱匿財(cái)產(chǎn)或者未清償債務(wù)前分配公司財(cái)產(chǎn)金額5%以上10%以下的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款。

（3）根據(jù)《證券法》的規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在6個(gè)月之內(nèi)買(mǎi)入后又賣(mài)出或賣(mài)出后又買(mǎi)入本公司股票的，除承擔(dān)其所得收益歸公司的民事責(zé)任外，還將受到警告及罰款的行政責(zé)任。

3.刑事責(zé)任

違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。公司董事因違法行為還可能被判處“提供虛假公司信息罪”、“受賄罪”、“職務(wù)侵占罪”、“挪用資金罪”等。

（二）民事責(zé)任的追究

對(duì)于董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)時(shí)，公司和股東有以下幾種追究其責(zé)任的方式：

1.股東對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提起訴訟

（1）股東通過(guò)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事提起訴訟（“董事、高級(jí)管理人員”侵犯公司利益；找監(jiān)事會(huì)）。

公司董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。

（2）股東通過(guò)董事會(huì)或者董事提起訴訟（“監(jiān)事”侵犯公司利益；找董事會(huì)）。

監(jiān)事執(zhí)行公司 職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

2.股東代表訴訟

監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到上述股東的書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

3.股東直接訴訟

公司董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

提示：提起訴訟的時(shí)間，《公司法》未做限制，根據(jù)民法通則的規(guī)定，除法律另有規(guī)定外，向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年，股東從知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害時(shí)起2年內(nèi)向人民法院提起訴訟，其權(quán)利都可以獲得合法有效的保護(hù)；但是，從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)20年的，人民法院不予保護(hù)。

【例題·多選題】根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，公司對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提起訴訟，公司的代表人一般應(yīng)當(dāng)是公司的（　）。（2009年）

A.股東會(huì)

B.董事會(huì)

C.監(jiān)事會(huì)

D.法定代表人

[答疑編號(hào)410030403]

『正確答案』CD

『答案解析』根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定，公司對(duì)董事、監(jiān)事、高管人員提起訴訟時(shí)，其代表人一般應(yīng)當(dāng)是公司的董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)，這是因?yàn)楣芾砗捅O(jiān)督公司的職責(zé)一般被賦予董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，相關(guān)法律依據(jù)是：公司法152條規(guī)定，如果董事或高級(jí)管理人員出現(xiàn)損害公司利益的違法情形，股東可請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事向法院起訴；監(jiān)事出現(xiàn)上述違法情形的，股東可請(qǐng)求董事會(huì)或執(zhí)行董事向法院起訴。據(jù)此，本題的正確選項(xiàng)是B（董事會(huì)）和C（監(jiān)事會(huì)）。而D（法定代表人）則是代表公司對(duì)外提起一般訴訟的代表人。

【例題·多選題】劉某是甲有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會(huì)計(jì)將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對(duì)此，持有公司股權(quán)0.5%的股東王某認(rèn)為甲公司應(yīng)該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對(duì)乙公司提起股東代表訴訟。下列哪些選項(xiàng)是正確的？（　）

A.王某持有公司股權(quán)不足1%，不具有提起股東代表訴訟的資格

B.王某不能直接提起訴訟，應(yīng)先向監(jiān)事會(huì)提出請(qǐng)求

C.王某應(yīng)以甲公司的名義起訴，但無(wú)需甲公司蓋章或劉某簽字

D.王某應(yīng)以自己的名義起訴，但訴訟請(qǐng)求應(yīng)是將借款返還給甲公司

[答疑編號(hào)410030404]

『正確答案』BD

『答案解析』（1）提起訴訟主體是有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，故A錯(cuò)誤；（2）股東直接提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到上述股東的書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟；故C錯(cuò)誤，BD正確。

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