三、案例分析題(每題2分。由單選和多選組成。錯選，本題不得分;少選，所選的每個選項得0.5分)

【真題試題】(2011年案例分析第61～65題)

甲公司與乙公司簽訂一份買賣合同。合同約定：乙公司供給甲公司生產的M型號的照相機2000臺，每臺單位500元;甲公司交付定金25萬元;如果一方違約，則應支付總價款的10%作為違約金。合同簽訂后，甲公司立即將25萬元定金交付乙公司，并很快與丙公司就同一批照相機簽訂了一份買賣合同，每臺照相機單價600元。后乙公司沒有按期履行合同。由此導致甲公司無法履行與丙公司之間的合同，為此甲公司賠償了丙公司的實際損失23萬元。 61.作為甲公司的法律顧問，為了更好地維護甲公司的權益，依法應當要求乙公司(　)。

A.雙倍返還定金

B.增加支付違約金

C.支付合同約定的定金

D.支付法定的定金

【真題解析】

本題考查的知識點是合同違約賠償的主張。《合同法》第115條規定，當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。第116條規定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。本題中，甲乙公司既約定了違約金又約定了定金。因此，作為甲公司的法律顧問應選擇對甲公司最為有利的請求權主張。根據合同約定，因乙公司違約造成甲公司損失的違約金為總價款的10%，即2000×500×10%=100000元;定金為25萬元，當收受定金的乙公司違約時，應雙倍返還定金50萬元。但是，根據《擔保法》第91條規定，定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。因此，本題中，甲公司可以向乙公司主張返還的定金最高為2000×500×20%=200000(元)。違約金雙方約定為10萬元，但是，因乙公司違約造成甲公司向丙公司實際賠償款為23萬元。根據《合同法》第114條規定，約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加。因此，相比較定金賠償20萬元而言，主張乙公司增加支付違約金更好地維護甲公司的利益。因此，正確答案是B。

62.關于本案定金的說法，正確的是(　)。

A.定金的數額不得超過主合同標的額的20%

B.定金的數額不得超過主合同標的額的25%

C.定金的數額超過主合同標的額的20%，定金條款無效

D.定金的數額超過主合同標的額的25%，超過的部分，人民法院不予支持

【真題解析】

本題考查的知識點是合同定金的最高限額?！稉７ā返?1條規定，定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。因此，正確答案是AD。

63.關于本案違約金的說法，正確的是(　)。

A.當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款

B.當事人約定違約金或者定金的，一方違約時，對方可以同時主張適用違約金和定金條款

C.約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加

D.約定的違約金超過造成損失的25%的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少

【真題解析】

本題考查的知識點是合同定金與違約金條款的適用及相應的數額限制。《合同法》第116條規定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。第114條規定，約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加。因此，正確答案是AC。

64.如果乙公司本已準備了2000臺照相機，但在履行期到來之前因突發地震而全部滅失，關于乙公司是否應向甲公司承擔責任的說法，正確的是(　)。

A.根據地震的影響，應免除乙公司的定金責任，但不應免除乙公司的違約責任

B.根據地震的影響，應部分或者全部免除乙公司的責任

C.乙公司因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知甲公司并在合理期限內提供證明

D.乙公司因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知甲公司或者在合理期限內提供證明

【真題解析】

本題考查的知識點是不可抗力發生時合同違約責任的承擔?！逗贤ā返?17條規定，因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發生不可抗力的，不能免除責任。第118條規定，當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。因此，正確答案是BD。

65.如果乙公司不能履行合同的原因是相鄰的丁公司失火(因消防設施不完善所致)，使乙公司的庫房起火，2000臺照相機滅失。對此，正確的說法是(　)。

A.乙公司應當向甲公司承擔違約責任

B，丁公司應當向甲公司承擔違約責任

C.乙公司應當向丙公司承擔違約責任

D.乙公司只有返還定金的義務

【真題解析】

本題考查的知識點是因第三人原因造成違約時責任的承擔。《合同法》第121規定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規定或者按照約定解決。因此，正確答案是A。

【真題試題】(2011年案例分析第66～70題)

2001年1月，乙飯店與張某簽訂合作經營飯店協議，聘請張某為該店廚師。同年3月，乙飯店在該店門上方懸掛“正宗大湯包子第四代傳人張某”為內容牌匾。其中“大湯”為大字，其余為小字。該店自2001年3月起經營包子，并將“大湯”作為商標向商標局提出注冊申請。此時，多年經營大湯包子的甲飲食公司(1990年12月取得“大湯”牌商標注冊證)，發現乙飯店及張某的行為后，即向有關部門要求保護其商標專用權。張某和乙飯店辯稱，制作懸掛的牌匾是對張某個人身份的宣傳，且已經向商標局申請注冊，甲公司因其注冊商標已經超過有效期，應當承擔侵權責任。

66.關于甲飲食公司是否享有“大湯”牌商標專用權的說法，正確的是(　)。

A.甲飲食公司享有“大湯”商標專用權

B.甲飲食公司對“大湯”商標享有優先權

C.甲飲食公司的商標未注銷

D.甲飲食公司的商標已注銷

【真題解析】

本題考查的知識點是商標專用權的主體。《商標法》第37條規定，注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。第38條規定，注冊商標有效期滿，需要繼續使用的，應當在期滿前6個月內申請續展注冊;在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。每次續展注冊的有效期為10年。甲飲食公司對“大湯”商標的專用權自1990年12月至2000年12月，加上6個月的寬展期，因此，此時甲仍為“大湯”商標的專用權人。因此，正確答案是AC。

67.關于張某與乙飯店的行為是否構成侵權的說法，正確的是(　)。

A.乙飯店的行為構成侵權

B.張某與乙飯店的行為構成共同侵權

C.“大湯”商標有效期已滿，任何人均可使用

D.“大湯”包子創始人的后代傳人可以使用“大湯”的牌匾

【真題解析】

本題考查的知識點是侵犯注冊商標專用權的行為?！渡虡朔ā返?2規定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：(一)未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的;(二)銷售侵犯注冊商標專用權的商品的;(三)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;(四)未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的;(五)給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。《反不正當競爭法》第5條規定，經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：(一)假冒他人的注冊商標;(二)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品;(三)擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品;(四)在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示。因此，正確答案是A。

68.根據商標法，“大湯”商標屬于(　)。

A.商品商標

B.服務商標

C.證明商標

D.文字商標

【真題解析】

本題考查的知識點是商標的分類。依不同標準，商標可作不同分類：按商標適用對象劃分，商標分為商品商標(即用于商品，表明商標來源)、服務商標(將一個企業提供的服務與其他企業提供的服務區別開來的標志);按商標的用途劃分，商標分為聯合商標、營業商標、等級商標和證明商標等;按商標的構成要素劃分，商標分為文字商標、圖形商標、記號商標、組合商標、立體商標和非形象商標等。因此，正確答案是BD。

69.關于張某與乙飯店申請“大湯”商標注冊行為的說法，正確的是(　)。

A.張某與乙飯店已經申請對“大湯”商標進行注冊，因此應受法律保護

B.“大湯”包子創始人的后代傳人對“大湯”包子申請注冊商標享有優先權

C.“大湯”包子創始人的后代傳人可以使用該商標，無需申請注冊

D.商標局應駁回張某與乙飯店申請的“大湯”商標

【真題解析】

本題考查的知識點是對商標注冊申請行為的處理?！渡虡朔ā返?8條規定，申請注冊的商標，凡不符合本法有關規定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的，由商標局駁回申請，不予公告。因此，正確答案是D。

70.關于本案糾紛的說法，正確的是(　)。

A.本案利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商行政管理部門處理

B.本案利害關系人應當先向商標評審委員會申請裁定

C.注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算

D.注冊商標的有效期為10年，自申請注冊之日起計算

【真題解析】

本題考查的知識點是侵犯注冊商標專用權糾紛的處理和注冊商標的有效期。《商標法》第53條規定，有本法第52條所列侵犯注冊商標專用權行為之一，引起糾紛的，由當事人協商解決;不愿協商或者協商不成的，商標注冊人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商行政管理部門處理。第37條規定，注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。因此，正確答案是AC。

【真題試題】(2011年案例分析第71～75題)

杭州甲化工廠與南京乙化工公司在蘇州簽訂了一份化工原料買賣合同，雙方約定由杭州甲化工廠用灌裝車向南京乙化工公司發運化工原料共50噸，貨到付款。沒有約定合同爭議管轄地。南京乙化工公司又將其中的30噸轉讓給武漢丙化學品公司，而承運該批貨物的南京丁運輸公司駛往武漢的貨輪在安慶江面撞上重慶戊輪船公司正常行駛的客輪，部分化工原料泄漏至江面，污染了沿江水產養殖場。

（責任編輯：何以笙簫默）

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