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 第七節　企業重組上市法律實務

一、企業發行股票并上市的條件

（一）發行人主體資格應符合要求（P93）

1.發行人應當是依法設立且合法存續的股份有限公司。持續經營時間應當在3年以上。

（1）有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

（2）經國務院批準，可以不受上述時間的限制。

2.發行人的注冊資本已足額繳納，發起人或者股東用做出資的資產的財產權轉移手續已辦理完畢，發行人的主要資產不存在重大權屬糾紛。

3.發行人的生產經營符合法律、行政法規和公司章程的規定，符合國家產業政策。

4.發行人最近3年內主營業務和董事、高級管理人員沒有發生重大變化，實際控制人沒有發生變更。

5.發行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發行人股份不存在重大權屬糾紛。

（二）發行人人員獨立（P94）

發行人的總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中擔任除“董事、監事”以外的其他職務，沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業領薪；發行人的財務人員沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中兼職。

【例題·單選題】紅光公司擬發行股票并上市，前衛、遠航、中誠三家公司與紅光公司同屬-個控股股東，下列表述中符合公司上市發行人“人員獨立”條件的是（　）。（2008年）

A.紅光公司總經理張某是前衛公司的董事

B.紅光公司副總經理王某是前衛公司的財務總監

C.紅光公司財務負責人李某是遠航公司的副總經理

D.紅光公司董事會秘書趙某是中誠公司的副總經理

[答疑編號410020401]

『正確答案』A

『答案解析』發行人的總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中擔任除“董事、監事”以外的其他職務。故本題的正確答案為A。

（三）發行人運行規范（P94）

1.發行人的董事、監事和高級管理人員符合法律、行政法規和規章規定的任職資格，并且沒有下列情形：

①被中國證監會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的；

②最近36個月內受到中國證監會行政處罰，或者最近12個月內受到證券交易所公開譴責；

③因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規被中國證監會立案調查，尚未有明確結論意見。

【例題·單選題】某股份有限公司擬公開發行股票并上市。根據證券法律制度的有關規定，下列各項中，符合公司公開發行股票并上市的條件的有（　）。

A.公司上一年度實際控制人發生變更

B.公司的副總經理在控股股東中擔任監事

C.公司的副總經理在控股股東中擔任副總經理

D.公司的副總經理上一年度受到中國證監會行政處罰

[答疑編號410020402]

『正確答案』B

『答案解析』公司公開發行股票并上市的條件：公司最近3年內實際控制人沒有發生變更。A項錯誤。發行人的總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中擔任除“董事、監事”以外的其他職務。B項正確，C項錯誤。發行人的董事、監事和高級管理人員最近36個月內沒有受到中國證監會行政處罰，D項錯誤。

2.發行人不得有下列情形：

①最近36個月內未經法定機關核準，擅自公開或者變相公開發行過證券；或者有關違法行為雖然發生在36個月前，但目前仍處于持續狀態。

②最近36個月內違反工商、稅收、土地、環保、海關以及其他法律、行政法規，受到行政處罰，且情節嚴重。

③最近36個月內曾向中國證監會提出發行申請，但報送的發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；或者不符合發行條件以欺騙手段騙取發行核準；或者以不正當手段干擾中國證監會及其發行審核委員會審核工作；或者偽造、變造發行人或其董事、監事、高級管理人員的簽字、蓋章。

④報送的發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。

⑤涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結論意見。

（四）發行人財務會計制度健全，財務狀況良好（P96）

1.發行人符合下列條件：

①最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經常性損益前后較低者為計算依據；

②最近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額累計超過人民幣5000萬元；或者最近3個會計年度營業收入累計超過人民幣3億元；

③發行前股本總額不少于人民幣3000萬元；

④最近一期末無形資產（扣除土地使用權、水面養殖權和采礦權等后）占凈資產的比例不高于20%；

⑤最近一期末不存在未彌補虧損。

【例題·單選題】根據《證券法》的規定，股份有限公司申請股票上市，公司股本總額應不少于人民幣（　）。

A.1000萬元

B.2000萬元

C.3000萬元

D.5000萬元

[答疑編號410020403]

『正確答案』C

『答案解析』根據《證券法》的規定，股份有限公司申請股票上市，公司股本總額應不少于人民幣3000萬元。

2.發行人不存在下列影響持續盈利能力的情形：

①發行人的經營模式、產品或服務的品種結構已經或者將發生重大變化，并對發行人的持續盈利能力構成重大不利影響；

②發行人的行業地位或發行人所處行業的經營環境已經或者將發生重大變化，并對發行人的持續盈利能力構成重大不利影響；

③發行人最近1個會計年度的營業收入或凈利潤對關聯方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴；

④發行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益；

⑤發行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經營權等重要資產或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險；

【例題·多選題】某股份有限公司擬公開發行股票并上市。根據證券法律制度的有關規定，下列各項中，符合公司公開發行股票并上市的條件的有（　）。

A.公司發行股票前股本總額為人民幣6000萬元

B.公司上一年度嚴重違反環境保護管理法規受到罰款的行政處罰

C.公司最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計為人民幣4000萬元

D.公司最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益

[答疑編號410020404]

『正確答案』AC

『答案解析』根據規定，發行人首次公開發行股票并上市的，發行前股本總額不少于人民幣3000萬元，因此選項A是正確的；最近36個月內，發行人沒有違反工商、稅收、土地、環保、海關以及其他法律、行政法規受到行政處罰且情節嚴重的情況，因此選項B不選；最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣3000萬元，因此選項C是正確的；發行人不存在最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表以外的投資收益的情況，因此選項D不選。

（五）發行人募集資金運用符合規定

募集資金原則上應當用于主營業務。除金融類企業外，募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人、委托理財等財務性投資，不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業務的公司。

（六）在創業板上市的公司財務指標要求（2010新增）（P97）

1.發行人應當是依法設立且持續經營時間應當在3年以上的股份有限公司。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

2.最近2年連續盈利，最近2年凈利潤累計不少于1000萬元，且持續增長；或者最近1年盈利，且凈利潤不少于500萬元，最近1年營業收入不少于5000萬元，最近2年營業收入增長率均不低于30%。

3.最近一期末凈資產不少于2000萬元，且不存在未彌補虧損。

4.發行后股本總額不少于3000萬元。

二、企業發行股票并上市的主要程序

（一）申報與審核

1.中國證監會收到申請文件后，應在5個工作日內作出是否受理的決定。

2.股票發行申請經核準后，發行人應自中國證監會核準發行之日起6個月內發行股票；超過6個月未發行的，核準文件失效，須重新核準。

（二）發行股票信息披露要求（P99）

1.招股說明書中引用的財務報表在其最近一期截止日后6個月內有效。特別情況下發行人可適當申請延長，但至多不超過1個月。財務報表應以年度末、半年度末、季度末為截止日。

2.招股說明書的有效期為6個月，自中國證監會核準發行申請前招股說明書最后一次簽署之日起計算。

3.申請文件受理后，發審委審核前，發行人應將招股說明書（申報稿）在中國證監會網站預先披露。發行人可將其刊登于其企業網站，但披露內容應完全一致，且不得早于在證監會網站的披露時間。

三、上市公司的運行規范

1.上市公司股東與股東大會；

2.上市公司控股股東與上市公司；

3.上市公司董事與董事會；

4.上市公司監事與監事會。

四、上市公司信息披露的有關規定

1.定期報告（P106）

上市公司應當披露的定期報告包括年度報告、中期報告和季度報告。

（1）年度報告。年度報告應當在每個會計年度結束之日起4個月內。

（2）中期報告。中期報告應當在每個會計年度的上半年結束之日起2個月內。

（3）季度報告。 季度報告應當在每個會計年度第3個月、第9個月結束后的1個月內編制完成并披露。

提示：第一季度季度報告的披露時間不得早于上一年度年度報告的披露時間。

【例題·單選題】根據上市公司信息披露制度的有關規定，上市公司必須編制并公告季度報告。報告編制并公告的時間應當是（　）。

A.會計年度前3個月、6個月、9個月結束后的30日內

B.會計年度前3個月、6個月、9個月結束后的60日內

C.會計年度前3個月、9個月結束后的30日內

D.會計年度前3個月、9個月結束后的60日內

[答疑編號410020405]

『正確答案』C

『答案解析』季度報告應當在每個會計年度第3個月、第9個月結束后的1個月內編制完成并披露。

【例題·多選題】定期報告是上市公司進行持續信息披露的主要形式之一。甲上市公司下列作法中，符合證券法律制度有關定期報告的規定的有（　）。

A.該公司第一季度報告的披露時間早于上一年度年度報告的披露時間

B.該公司的中期報告在該會計年度的第7個月披露

C.該公司的第三季度報告在該會計年度的第11個月披露

D.該公司的年度報告在該會計年度結束之日后的第3個月披露

[答疑編號410020406]

『正確答案』BD

『答案解析』本題考核上市公司的定期報告。根據規定，第一季度季度報告的披露時間不得早于上一年度年度報告的披露時間，因此選項A的說法錯誤；中期報告應當在每個會計年度的上半年結束之日起2個月內披露，因此選項B的披露時間是符合要求的；季度報告應當在每個會計年度第3個月、第9個月結束后的1個月內編制完成并披露，因此選項C中第三季度的披露時間是錯誤的，應該是在10月份時披露；年度報告應當在每個會計年度結束之日起4個月內編制完成并披露，因此選項D的披露時間是符合規定的。

2.臨時報告。

重大事件認定：（P107）

（1）公司的經營方針和經營范圍的重大變化；

（2）公司的重大投資行為和重大的購置財產的決定；

（3）公司訂立重要合同，可能對公司的資產、負債、權益和經營成果產生重要影響；

（4）公司發生重大債務和未能清償到期重大債務的違約情況，或者發生大額賠償責任；

（5）公司發生重大虧損或者重大損失；

（6）公司生產經營的外部條件發生的重大變化；

（7）公司的董事、1/3以上監事或者經理發生變動，董事長或者經理無法履行職責；

（8）持有公司5%以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發生較大變化；

（9）公司減資、合并、分立、解散及申請破產的決定；或者依法進入破產程序、被責令關閉；

（10）涉及公司的重大訴訟、仲裁，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；

（11）公司涉嫌違法違規被有權機關調查，或者受到刑事處罰、重大行政處罰；公司董事、監事、高級管理人員涉嫌違法違紀被有權機關調查或者采取強制措施；

（12）新公布的法律、法規、規章、行業政策可能對公司產生重大影響；

（13）董事會就發行新股或者其他再融資方案、股權激勵方案形成相關決議；

（14）法院裁決禁止控股股東轉讓其所持股份；任一股東所持公司5%以上股份被質押、凍結、司法拍賣、托管、設定信托或者被依法限制表決權；

（15）主要資產被查封、扣押、凍結或者被抵押、質押；

（16）主要或者全部業務陷入停頓；

（17）對外提供重大擔保；

（18）獲得大額政府補貼等可能對公司資產、負債、權益或者經營成果產生重大影響的額外收益；

（19）變更會計政策、會計估計；

（20）因前期已披露的信息存在差錯、未按規定披露或者虛假記載，被有關機關責令改正或者經董事會決定進行更正。

【例題·單選題】上市公司在發生可能對股份產生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，應立即披露該事件并向交易所報告，以下屬于此類事件的是（　）。（2009年）

A.公司董事發生變動

B.公司1/4監事發生變動

C.持有公司3%股份的股東其持有股份發生較大變化

D.股東劉洪所持公司4%股份被人民法院凍結

[答疑編號410020407]

『正確答案』A

『答案解析』重大事件包括：……（7）公司的董事、1/3以上監事或者經理發生變動，董事長或者經理無法履行職責；（8）持有公司5%以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發生較大變化；（14）法院裁決禁止控股股東轉讓其所持股份；任一股東所持公司5%以上股份被質押、凍結、司法拍賣、托管、設定信托或者被依法限制表決權……，排除BCD，本題的正確答案為A。

【例題·多選題】根據《證券法》規定，上市公司發生的下列事件中，應當立即公告的有（　）。

A.變更會計政策、會計估計

B.公司40%的監事發生變動

C.公司財務負責人發生變動

D.人民法院依法撤銷董事會決議

[答疑編號410020408]

『正確答案』ABD

『答案解析』根據《證券法》規定，上市公司應當立即公告的事件不涉及公司財務負責人的變動，排除C項。本題的正確答案為ABD。

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（責任編輯：xy）