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2013年企業(yè)法律顧問經(jīng)濟與民商法:民法的概念和特征

發(fā)表時間:2012/11/6 14:04:17 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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一、民法的概念

民法,是指一切調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

近代“民法”一詞,來源于古羅馬“市民法”。在古代羅馬早期,調(diào)整羅馬本國公民即羅馬市民相互之間關(guān)系的法律,被稱為市民法。 后來,各國在轉(zhuǎn)譯“市民法”一詞時,采用了與本國語言相應(yīng)的詞匯。在日本研究西方民法理論和制訂民法典時,把西方國家使用的“市民法”一詞,用漢字表達為“民法”。這一用法后來傳入我國,遂沿用至今。

民法是我國法律體系中最為重要的法律部門之一。根據(jù)不同的角度,人們在使用“民法”這一概念時,賦予其不同的含義:

首先,民法可分為形式意義上的民法與實質(zhì)意義上的民法。所謂形式意義上的民法,指編纂成文的民法法典(即民法典);所謂實質(zhì)意義上的民法,指包括具有一切具有民法性質(zhì)的法律、法規(guī)及判例法、習慣法等。比如,在我國,在民法典尚未制訂的情況下,《民法通則》是基本的民事立法文件。此外,《合同法》、《擔保法》、《著作權(quán)法》、《專利法》、《商標法》、《繼承法》等是民事單行法規(guī)。而在我國《憲法》以及其他部門法或者法規(guī)中,凡是涉及民事問題的法律規(guī)定,都是民法的組成部分;

其次,民法可分為狹義的民法與廣義的民法。狹義的民法指部門意義上的民法,不包括商法典及商事特別法;廣義的民法的范圍相當于傳統(tǒng)的私法的范圍,即商法典以及商事特別法(如公司法、票據(jù)法、海商法、保險法、破產(chǎn)法等)均是民法的組成部分。

我們所學習的民法,是指實質(zhì)意義和廣義上的民法。

二、民法與商品經(jīng)濟

法律是以國家強制力為特征的行為規(guī)范,它規(guī)定了人們在社會生活中的行為準則。

所謂法律的調(diào)整對象,即被法律所調(diào)整的社會關(guān)系。

由于社會生活的復(fù)雜,各種不同的社會關(guān)系具有不同的性質(zhì)和特點,為此,就需要用不同的法律規(guī)范去調(diào)整,從而形成民法、刑法、行政法、訴訟法等各個不同的法律部門。

任何法律部門的產(chǎn)生,均非人為的結(jié)果,而是社會生活發(fā)展的客觀要求,亦即當某一種社會關(guān)系發(fā)生、發(fā)展并具有重要作用時,統(tǒng)治者就不能不用法律對之加以調(diào)整,并形成這一法律部門特有的調(diào)整方法和原則。

民法的產(chǎn)生,具有十分復(fù)雜的社會原因,和一定社會的政治、經(jīng)濟、文化等有密切的關(guān)系。但是從經(jīng)濟的角度來看,民法的產(chǎn)生和發(fā)展,與商品經(jīng)濟有直接聯(lián)系。可以說,民法是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物,它把商品經(jīng)濟關(guān)系的規(guī)則直接用法律原則加以表達。因此,從一定意義上講,民法的準則,只是以法律的形式表現(xiàn)了社會的經(jīng)濟生活條件。民法在歷史上的產(chǎn)生和發(fā)展過程,也說明了這一點。

(一)民法的產(chǎn)生

民法的產(chǎn)生、發(fā)展與特定社會商品經(jīng)濟的發(fā)展密切相關(guān)。同時,各國民法的體系、內(nèi)容和立法思想的確定和變化,與其社會政治、道德、宗教以及民族文化傳統(tǒng)等也有重要關(guān)系。

西方古代法中對后世影響最大的是羅馬法,其中,主要是規(guī)定民事關(guān)系方面的法律規(guī)范即私法。古代羅馬是一個強大的帝國,由于特定的歷史條件,其雖然是奴隸制國家,但商品經(jīng)濟一度相當發(fā)達(在西方整個古代社會及中世紀封建社會,其經(jīng)濟形態(tài)以自然經(jīng)濟為主要特征,但在古羅馬時期,在自然經(jīng)濟的土壤之上,簡單商品經(jīng)濟得到相當充分的發(fā)展,這是人類社會經(jīng)濟發(fā)展史上的一個奇跡!),從而產(chǎn)生了古羅馬調(diào)整私人財產(chǎn)關(guān)系的發(fā)達的私法。羅馬私法在法律發(fā)展史上的創(chuàng)舉在于:第一次確認了私有者處分其私有財產(chǎn)及自由交換其財產(chǎn)的權(quán)利,建立了抽象的人格觀念和人格平等的原則,確定了簽訂合同的自由權(quán)和民事責任制度等,以高度抽象的方法使商品經(jīng)濟關(guān)系在法律上尋找到了適當?shù)谋憩F(xiàn)形式。對此,恩格斯指出:羅馬法對“簡單商品所有者的一切本質(zhì)的法律關(guān)系(如買主與賣主、債權(quán)人與債務(wù)人、契約、債務(wù)等等)所作的無比明確的規(guī)定”,使它成為“商品生產(chǎn)者社會的第一個世界性法律”,是“我們所知道的以私有制為基礎(chǔ)的法律的最完備形式”。(《馬克思恩格斯選集》第4卷第484頁、第248-249頁) 羅馬法所創(chuàng)造的許多法律概念、法律形式、法律原則、法律制度以至法律思維方式,為近代世界各國研究民法理論所廣泛借鑒,成為近代各國民法的形成和發(fā)展最重要的法律淵源。

(二)民法的發(fā)展

中世紀后,羅馬帝國衰亡,歐洲進入漫長的封建時代,其政治上的特征是封建君主專制,其經(jīng)濟上的特征是生產(chǎn)規(guī)模狹小、生產(chǎn)單位孤立分散的自然經(jīng)濟。其時,用來調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系的法律,或者是教會法,或者是帶有濃厚的封建色彩的地方習慣法。

中世紀后期,資本主義商品生產(chǎn)和交換在封建的自然經(jīng)濟的空隙中產(chǎn)生和發(fā)展,導(dǎo)致了羅馬法的復(fù)興運動。十七世紀以后爆發(fā)的歐洲資產(chǎn)階級革命,推翻了封建王朝,確立了資本主義的政治制度和經(jīng)濟制度。

1804年頒布的法國民法典標志著現(xiàn)代民法的開端,它以羅馬法為藍本,巧妙地運用法律形式把剛剛形成的資本主義社會的經(jīng)濟規(guī)則直接“翻譯”成法的語言,它所反映的首先是自由資本主義時期商品經(jīng)濟和民主政治的客觀要求,按照資本主生產(chǎn)方式的需要,確立了私有財產(chǎn)神圣不可侵犯、契約自由和過錯責任三大民法基本原則,確立了民事主體的獨立地位,從根本上摧毀了封建的身份等級制度。從立法技術(shù)上,該法典把訴訟法從民法中分離出來,擺脫了羅馬私法中實體法與程序法不分的狀態(tài),成為以后世界各國地編纂其民法典時當做基礎(chǔ)來使用的法典。

以商品經(jīng)濟為特征的資本主義私有制是一種富有活力的經(jīng)濟制度,加上法制的保障,資本主義的自由經(jīng)濟得到飛速發(fā)展,社會化大生產(chǎn)迅速形成,自十九世紀末起,資本主義開始進入壟斷時期。1900年施行的《德國民法典》正是這一時期資本主義經(jīng)濟關(guān)系的集中反映。這部法典繼承了羅馬法的傳統(tǒng),吸取了法國民法典的經(jīng)驗,發(fā)展了現(xiàn)代民法的各項制度(如確認法人制度,為公司制度的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)),在立法體系上改變了傳統(tǒng)的羅馬法系民法的模式,將總則列為法典的第一編,對民法的基本原則和制度作出概括性的規(guī)定。在內(nèi)容上,規(guī)定了法人制度和法律行為制度,擴大了債的含義,對所有權(quán)作出了限制規(guī)定,在侵權(quán)行為的責任中增設(shè)了無過失責任等等。較之法國民法典,德國民法典在法律制度和法典體系的設(shè)置上更科學,更嚴謹,它不僅使自由資本主義時期的各項法律原則得到更好的反映,而且適應(yīng)社會生活的發(fā)展,對于傳統(tǒng)的民法制度作出了必要的調(diào)整和完善,以至成為后來的《日本民法典》以及我國臺灣地區(qū)的民法典的藍本。

十九世紀末、二十世紀初以來,尤其是第二次世界大戰(zhàn)以后,資本主義社會發(fā)生了重大的變化,其民事立法的基本原則和指導(dǎo)思想也具有新的發(fā)展:民法更為注重對弱者的特別保護,私人所有權(quán)受到社會利益更多的制約,私法自治原則特別是契約自由原則不再具有至高無上的地位,民事責任的理論和實踐也有重要的發(fā)展。民法在現(xiàn)代資本主義商品經(jīng)濟關(guān)系和其他方面的社會生活關(guān)系的法律調(diào)整中,發(fā)揮了重大作用。

(三)中國的民事立法

中國兩千多年的封建社會中,其法律的主要特征是民刑不分,諸法合體,重刑輕民,實質(zhì)上,作為一個獨立法律部門的民法并沒有形成。導(dǎo)致這種現(xiàn)象的原因固然很多,但就經(jīng)濟上講,主要是商品經(jīng)濟不發(fā)達:歷代統(tǒng)治者均“重農(nóng)抑商”,經(jīng)濟上的封閉、自給自足,政治上的專橫,不可能為民法提供產(chǎn)生的條件。直到1911年,當時的清政府才制定出中國第一部民法典草案(大清民律草案),其大量抄襲德國、日本及瑞士的民法典,但未及公布,清政府即被推翻。后來,國民黨政府起草了一部民法典,于1931年5月施行。

新中國的社會主義民事立法經(jīng)歷了曲折的發(fā)展過程。1949年以后,由于長期實行計劃經(jīng)濟,社會經(jīng)濟關(guān)系主要依靠行政手段調(diào)整,民法缺乏發(fā)揮作用的經(jīng)濟條件,除一些單行民事法規(guī)外,民事立法基本上處于停頓狀態(tài)。七十年代后期特別是黨的十一屆三中全會以來,隨著經(jīng)濟體制改革的逐步深入,商品經(jīng)濟得到發(fā)展,民事立法進入了一個新的歷史發(fā)展時期,相繼制定和頒布了包括《民法通則》在內(nèi)的一大批民事法律、法規(guī)、條例。黨的十四大確定我國經(jīng)濟體制改革的目標是建立社會主義市場經(jīng)濟體制以后,我國民法理論研究和民事立法更是進入了發(fā)展的春天。1999年3月,我國頒布了新的《合同法》,《物權(quán)法》的制訂正在加緊進行。隨著各項民法制度的建立和完善,制定一部具有中國特色的社會主義民法典,已經(jīng)為期不遠。

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(責任編輯:中大編輯)

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