本文章為2013年企業(yè)法律顧問考試教材《綜合法律知識》的章節(jié)考點(diǎn)，希望對您備考2013年企業(yè)法律顧問考試科目有所幫助，更好地掌握2013年企業(yè)法律顧問考試教材!

第三節(jié) 刑事訴訟基本制度

一、刑事訴訟管轄

(一)立案管轄

1、刑事案件的偵查由公安機(jī)關(guān)進(jìn)行，法律另有規(guī)定的除外。

提示：法律另有規(guī)定是指：

(1)危害國家安全的刑事案件由國家安全機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)辦理;

(2)軍隊保衛(wèi)部門對軍隊內(nèi)部發(fā)生的刑事案件行使偵查權(quán);罪犯在監(jiān)獄內(nèi)犯罪的案件由監(jiān)獄進(jìn)行偵查。

2、貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的非法拘禁、刑訊逼供、報復(fù)陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪，由人民檢察院立案偵查。對于國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的其他重大的犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時候，經(jīng)省級以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵查。

提示：根據(jù)司法解釋規(guī)定：

(1)對于涉稅等案件由公安機(jī)關(guān)管轄，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案偵查，人民檢察院不再受理。對于人民檢察院已經(jīng)立案偵查的依法應(yīng)由公安機(jī)關(guān)管轄的涉稅等案件，可由人民檢察院繼續(xù)辦理完畢，或由人民檢察院移交公安機(jī)關(guān)辦理。

(2)刑法分則第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪中規(guī)定的犯罪由公安機(jī)關(guān)管轄。

公司企業(yè)人員行賄、受賄等，這些也是賄賂罪，但是它不在刑法分則第八章里規(guī)定，所以由公安機(jī)關(guān)管轄。

但是如果是國有公司、企業(yè)按照刑法分則第8章去定罪處刑，這種情況下歸檢察機(jī)關(guān)立案偵查，否則歸公安機(jī)關(guān)立案偵查。

例題1：下列犯罪中，屬于人民檢察院立案偵查的刑事案件范圍的是( )。

A、危害稅收征管罪

B、國家機(jī)關(guān)工作人員在職權(quán)外實(shí)施的非法拘禁罪

C、金融詐騙罪

D、國家工作人員的瀆職犯罪

答案：D

例題2：下列哪一種案件不應(yīng)由人民檢察院直接立案偵查?(　)

A、騙取出口退稅案

B、受賄案

C、私分國有資產(chǎn)案

D、徇私舞弊不征、少征稅款案件

正確：A

解析：受賄案和私分國有資產(chǎn)案屬于貪污賄賂犯罪，應(yīng)當(dāng)由人民檢察院直接立案偵查，不應(yīng)選;徇私舞弊不征、少征稅款案件屬于國家工作人員瀆職案，也由人民檢察院直接立案管轄，所以也不能選;A屬于一般的刑事案件，由公安機(jī)關(guān)立案管轄，本題答案是A。

3、自訴案件，由人民法院直接受理。

(1)告訴才處理的(4種);

①《刑法》第二百四十六條規(guī)定，侮辱、誹謗案件;

②《刑法》第二百五十七條規(guī)定，暴力干涉婚姻自由案件;

③《刑法》第二百六十條規(guī)定，虐待，指虐待家庭成員，但是沒有致人重傷或死亡后果的，如果致人重傷或死亡，不屬于告訴才處理;

④侵占他人遺忘物、遺失物和埋藏物的案件。

(2)被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件;

(3)被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院已經(jīng)做出不予追究的書面決定的案件。

(二)審判管轄

1、級別管轄;中級人民法院管轄下列第一審刑事案件：

(1)危害國家安全案件;

(2)可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件;

(3)外國人犯罪的刑事案件。

2、地區(qū)管轄

(1)刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的人民法院管轄。

(2)幾個同級人民法院都有權(quán)管轄的案件，由最初受理的人民法院審判。在必要的時候，可以移送主要犯罪地的人民法院審判。06

3、專門管轄，我國目前專門受理刑事案件的專門人民法院有軍事法院和鐵路運(yùn)輸法院。

提示(1)：下列案件不歸軍事法院管轄而是歸地方法院或者其他專門法院管轄：

①非軍人、隨軍家屬在部隊營區(qū)內(nèi)犯罪的;

②軍人在辦理退役手續(xù)以后又犯罪的;

③現(xiàn)役軍人入伍前犯罪的;(需要與服役期內(nèi)的犯罪一并審判的除外);

④退役軍人在服役期內(nèi)犯罪的(犯軍人違反職責(zé)罪的除外)。

這里要注意，軍隊保衛(wèi)部門管轄的是現(xiàn)役軍人(含軍內(nèi)在編職工)在軍隊內(nèi)部發(fā)生的犯罪。

(2)現(xiàn)役軍人(含軍內(nèi)在編職工，下同)和非軍人共同犯罪的，分別由軍事法院和地方人民法院或者其他專門法院管轄;涉及國家軍事秘密的，全案由軍事法院管轄。

(3)鐵路運(yùn)輸法院管轄的刑事案件，是鐵路系統(tǒng)公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)偵破的刑事案件。

主要包括：

(1)危害和破壞鐵路運(yùn)輸和生產(chǎn)的案件;

(2)破壞鐵路交通設(shè)施的案件;

(3)火車上發(fā)生的犯罪案件;

(4)違反鐵路運(yùn)輸法規(guī)、制度造成重大事

故或者嚴(yán)重后果的案件。(新增)

例題：被告人張某系退伍軍人，被告人趙某系現(xiàn)役軍人。張某曾在服役期間伙同趙某犯有搶劫罪。關(guān)于該案的審判管轄，下列說法哪一個是正確的?(　)

A、應(yīng)當(dāng)由軍事法院一并管轄

B、應(yīng)當(dāng)由地方人民法院一并管轄

C、被告人張某由地方人民法院管轄，被告人趙某由軍事法院管轄

D、應(yīng)當(dāng)先由軍事法院一并管轄，然后再把被告人張某移交地方人民法院管轄

答案：C

4、指定管轄

依法應(yīng)當(dāng)由上級人民法院管轄的，不能再指定下級人民法院管轄。

例題：根據(jù)我國刑事訴訟法的規(guī)定和有關(guān)的司法解釋，下列哪個說法是正確的? (　)

A.上級人民法院不能審判下級人民法院管轄的第一審刑事案件

B.上級人民法院不能指定下級人民法院審判應(yīng)由上級人民法院管轄的第一審刑事案件

C.上級人民法院不能指定下級人民法院審判管轄不明的案件

D.上級人民法院不能指定下級人民法院審判管轄明確的案件

答案：B

(三)特殊情況的管轄 (新增)

1、對于我國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，我國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)，行使刑事管轄權(quán)。這類案件，由被告人抓獲地的中級人民法院管轄。

2、在我國領(lǐng)域外的中國船舶內(nèi)的犯罪，由犯罪發(fā)生后該船舶最初停泊的我國口岸所在地的人民法院管轄。

3、在我國領(lǐng)域外的中國航空器內(nèi)的犯罪，由犯罪發(fā)生后該航空器在我國最初降落地的人民法院管轄。

4、在國際列車上的犯罪，按照我國與相關(guān)國家簽訂的有關(guān)管轄協(xié)定確定管轄。沒有協(xié)定的，由犯罪發(fā)生后列車最初停靠的我國車站所在地或者目的地鐵路運(yùn)輸法院管轄。

5、我國公民在駐外的中國使(領(lǐng))館內(nèi)的犯罪，由該公民主管單位所在地或者他的原戶籍所在地的人民法院管轄。

6、我國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外的犯罪，由該公民離境前的長期(一年以上)居住地或者原戶籍所在地的人民法院管轄。

7、外國人在我國領(lǐng)域外對我國國家或者公民犯罪，依照刑法應(yīng)受處罰的，由該外國人人境地的中級人民法院管轄。

8、發(fā)現(xiàn)正在服刑的罪犯在判決宣告前還有其他犯罪沒有受到審判的，由原審人民法院管轄;如果罪犯服刑地或者新發(fā)現(xiàn)罪的主要犯罪地的人民法院管轄更為適宜的，可以由服刑地或者新發(fā)現(xiàn)罪的主要犯罪地的人民法院管轄。

提示：正在服刑的罪犯在服刑期間又犯罪的，由服刑地的人民法院管轄。正在服刑的罪犯在脫逃期間的犯罪，如果是在犯罪地捕獲并發(fā)現(xiàn)的，由犯罪地人民法院管轄，如果是被緝捕押解回監(jiān)獄后發(fā)現(xiàn)的，由罪犯服刑地的人民法院管轄。

9、刑事自訴案件的自訴人、被告人一方或雙方是在港、澳、臺居住的我國公民或者單位的，由犯罪地的基層人民法院審判。

二、刑事訴訟中的回避

(一)回避的概念和適用人員

回避是指審判人員、檢查人員、偵查人員等，因與案件或案件的當(dāng)事人具有某種利害關(guān)系或其他特殊關(guān)系，可能影響刑事案件的公正處理，而不得參加該案訴訟活動的一項(xiàng)訴訟活動制度。回避的適用人員包括：審判人員、檢察人員、偵查人員以及參加偵查、起訴、審判活動的書記員、翻譯人員和鑒定人。不包括：辯護(hù)人、證人、代理人。

(二)回避的理由和種類

1、回避的理由有以下幾點(diǎn)：

(1)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的;

(2)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的;

(3)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的;

(4) 審判人員、檢察人員、偵查人員違反規(guī)定接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮的;

(5)在本案訴訟階段以前曾參與辦理本案;

(6)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。

2、回避的種類：(1)自行回避;(2)申請回避;(3)指令回避。

(三)回避的程序

1、審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定;

2、書記員、翻譯人員和鑒定人分別由他們的機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定是否回避。

3、院長的回避，由本院審判委員會決定;

4、檢察長和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。05 07

提示：對駁回申請回避的決定，當(dāng)事人及其法定代理人可以申請復(fù)議一次。

例題1：.聾啞被告人甲在法院開庭審理前要求其懂啞語的妹妹乙擔(dān)任辯護(hù)人和翻譯。對于甲的要求，人民法院應(yīng)當(dāng)( )。(2009年)

A、準(zhǔn)予乙擔(dān)任辯護(hù)人

B、不準(zhǔn)乙擔(dān)任辯護(hù)人

C、準(zhǔn)予乙擔(dān)任翻譯

D、準(zhǔn)予乙擔(dān)任辯護(hù)人和翻譯

正確：A

解析：本題所考查的考點(diǎn)是辯護(hù)人、翻譯人的范圍與選定，《刑事訴訟法》第三十二條規(guī)定：“犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護(hù)權(quán)以外，還可以委托一至二人作為辯護(hù)人。下列的人可以被委托為辯護(hù)人：(一)律師;(二)人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人;(三)犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友。“本題中，其妹妹作為被告人的近親屬，可以擔(dān)任辯護(hù)人，但是翻譯人員是由法院聘請對案件的訴訟活動提供幫助的，不能由被告人指定;況且，在案件審理中，為了保證刑事訴訟的公正、公開，翻譯人員與辯護(hù)人也應(yīng)當(dāng)相互獨(dú)立，不能是同一人。法院對該被告人要求其妹妹擔(dān)任辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予，而擔(dān)任翻譯人員的要求不應(yīng)準(zhǔn)予。

例題2：公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由( )決定。

A、同級人民檢察院檢察委員會

B、同級人民法院審判委員會

C、同級人民代表大會常務(wù)委員會

D、上級公安機(jī)關(guān)

答案：A

三、辯護(hù)與代理

(一)辯護(hù)

刑事辯護(hù)是指案件的犯罪嫌疑人，被告人及其辯護(hù)人反駁對犯罪嫌疑人的、被告人的指控，提出有利于犯罪嫌疑人，被告人的事實(shí)和理由，以證明犯罪嫌疑人、被告人的無罪、罪輕或者應(yīng)當(dāng)減輕、免除處罰，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的訴訟活動。

1、不能擔(dān)任辯護(hù)人的有：

(1)正在被執(zhí)行刑罰的人;(2)依法被剝奪、限制人身自由的人，依照各種生效法律被剝奪限制人身自由的人，都不得擔(dān)任辯護(hù)人;(3)無行為能力或者限制行為能力的人;(4)人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員;(5)本院的人民陪審員;(6)與本案審理結(jié)果有利害關(guān)系的人;(7)外國人或者無國籍人。前款第(4)、(5)、(6)、(7)項(xiàng)規(guī)定的人員如果是被告人的近親屬或者監(jiān)護(hù)人，由被告人委托擔(dān)任辯護(hù)人的，人民法院可以準(zhǔn)許。

例題：涉嫌搶劫罪的張某在審查起訴期間準(zhǔn)備委托辯護(hù)人，下列人員中，誰可以接受委托作為他的辯護(hù)人?

A.張某的朋友徐某，因犯故意傷害罪被法院判處有期徒刑1年緩刑2年，正在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)

B.張某的父親，在本市法院任審判員

C.張某的叔叔，已加入日本國籍

D.張某的朋友王某，本市出租汽車駕駛員

答案：BD

2、辯護(hù)人的權(quán)利

(1)獨(dú)立辯護(hù)權(quán);

(2)參加法庭調(diào)查和辯論權(quán);

(3)拒絕辯護(hù)權(quán);

(4)閱卷權(quán)和會見通信權(quán);提示：律師以外的辯護(hù)人行使上述權(quán)利，需要經(jīng)過辦案機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

(5)申請解除超期的強(qiáng)制措施的權(quán)利。提示：辯護(hù)律師還有調(diào)查取證權(quán)。

(二)辯護(hù)的種類

1、自行辯護(hù)

2、委托辯護(hù)

(1)公訴案件自案件移送審查起訴之日起，犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。自訴案件的被告人有權(quán)隨時委托辯護(hù)人。

(2)人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。人民法院自受理自訴案件之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被告人有權(quán)委托辯護(hù)人。

3、指定辯護(hù)

(1)公訴人出庭公訴的案件，被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的，人民法院可以指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。

(2)被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù);被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。05 07

提示：拒絕辯護(hù)與指定辯護(hù)的關(guān)系;最高法院解釋第38條規(guī)定：

被告人堅持自己行使辯護(hù)權(quán)，拒絕人民法院指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并記錄在案，被告人具有以下四種情形之一的，拒絕人民法院指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)，有正當(dāng)理由的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，但被告人需另行委托辯護(hù)人或者人民法院應(yīng)當(dāng)為其另行指定辯護(hù)人，這四種情形分別是：(1)被告人是盲、聾、啞人;(2)被告人是限制行為能力人;(3)被告人是未成年人(指開庭審理時不滿十八周歲);(4)可能被判處死刑的人。08 10

例題1：根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，被告人是( )的，如果他們沒有委托辯護(hù)人，人民法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人。

A、盲、聾、啞人 B、未成年人 C、外國人 D、可能被判處死刑的人

答案：ABD

例題2：關(guān)于辯護(hù)，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

A.被告人王某在犯罪時17周歲，在審判時已滿18周歲，法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人

B.被告人李某可能被判處死刑，在審判時法院為其指定辯護(hù)人。在法庭審理過程中，李某當(dāng)庭拒絕指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)，法院另行為其指定辯護(hù)人。在重新開庭審理后，李某再次拒絕法庭為其指定的辯護(hù)人，合議庭不予準(zhǔn)許

C.法院為外籍被告人湯姆(25周歲)指定了辯護(hù)人，在法庭審理過程中，湯姆拒絕法院為其指定的辯護(hù)人，提出自行委托辯護(hù)人，法庭準(zhǔn)許后，湯姆自行委托了辯護(hù)人。再次開庭審理后，湯姆再次拒絕辯護(hù)人為其辯護(hù)，要求另行委托辯護(hù)人，合議庭不予準(zhǔn)許

D.被告人當(dāng)庭拒絕辯護(hù)人為其辯護(hù)的，法庭應(yīng)當(dāng)允許，宣布延期審理。延期審理的期限為十日，準(zhǔn)備辯護(hù)時間計入審限

答案：B

解析：(1)被告人沒有委托辯護(hù)人而具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人：(一)盲、聾、啞人或者限制行為能力的人;(二)開庭審理時不滿十八周歲的未成年人;(三)可能被判處死刑的人。A項(xiàng)中，王某審判時已滿18周歲，不是法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人的類型，所以A錯誤;(2)被告人堅持自己行使辯護(hù)權(quán)，拒絕人民法院指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，并記錄在案;被告人具有本解釋第36條規(guī)定情形之一，拒絕人民法院指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)，有正當(dāng)理由的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，但被告人需另行委托辯護(hù)人，或者人民法院應(yīng)當(dāng)為其另行指定辯護(hù)人。(3)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第165條規(guī)定，被告人當(dāng)庭拒絕辯護(hù)人為其辯護(hù)，要求另行委托辯護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)同意，并宣布延期審理。被告人要求人民法院另行指定辯護(hù)律師，合議庭同意的，應(yīng)當(dāng)宣布延期審理。重新開庭后，被告人再次當(dāng)庭拒絕重新委托的辯護(hù)人或者人民法院指定的辯護(hù)律師為其辯護(hù)的，合議庭應(yīng)當(dāng)分別情形作出處理：(一)被告人是成年人的，可以準(zhǔn)許。但被告人不得再另行委托辯護(hù)人，人民法院也不再另行指定辯護(hù)律師，被告人可以自行辯護(hù);(二)被告人具有本解釋第36條規(guī)定情形之一的，不予準(zhǔn)許。依照本解釋第164條 、第一、二款規(guī)定另行委托、指定辯護(hù)人或者辯護(hù)律師的，自案件宣布延期審理之日起至第十日止，準(zhǔn)備辯護(hù)時間不計入審限，所以B正確;CD錯誤。

(二)代理

刑事訴訟中的代理，是指公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴時起，依法委托律師或其他訴訟代理人參加訴訟，代行自己的全部或部分訴訟權(quán)限的行為。

四、刑事證據(jù)與刑事訴訟證明

(一)證據(jù)的概念和基本特征

刑事訴訟證據(jù)，是指以刑事訴訟法規(guī)定的形式表現(xiàn)出來的，能夠證明刑事案件情況的一切事實(shí)。證據(jù)的本質(zhì)特征：客觀性;關(guān)聯(lián)性;合法性。

(二)、刑事訴訟證據(jù)的種類：

1、物證、書證;

2、證人證言;

3、被告人陳述;

4、犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解;

5、鑒定結(jié)論;

6、勘驗(yàn)、檢查筆錄;

7、視聽材料。

提示：物證和書證的區(qū)別就在于證明方式的不同，物證以其外部特征、物質(zhì)屬性、存在狀況等來證明事實(shí)，書證則是以其思想內(nèi)容來證明事實(shí)。

例題：偵查人員在殺人案件現(xiàn)場收集到一封信和一張字條，信的內(nèi)容與案件無關(guān)，但根據(jù)通信對方的姓名和地址查出了犯罪分子。字條的內(nèi)容也與案件無關(guān)，但根據(jù)筆跡鑒定找到了字條的書寫人，從而發(fā)現(xiàn)了犯罪分子。對于本案中的信件和字條屬于何種證據(jù)種類，下列表述中哪一項(xiàng)是正確的?(　)

A、信件是物證，字條是物證

B、信件是物證，字條是書證

C、信件是書證，字條是物證

D、信件是書證，字條是書證

答案：C

解析：偵查人員通過信件所記載的內(nèi)容來證明與犯罪分子有關(guān)的事實(shí)，所以信件在本案中屬于書證;而偵查人員通過字條上筆跡的形態(tài)特征或者說物質(zhì)屬性證明案件有關(guān)事實(shí)，字條應(yīng)屬于物證。

(三)刑事訴訟證明

1、需要運(yùn)用證據(jù)證明的案件事實(shí)包括：

(1)被告人的身份;(2)被指控的犯罪行為是否存在;(3)被指控的行為是否為被告人所實(shí)施;(4)被告人有無罪過，行為的動機(jī)、目的;(5)實(shí)施行為的時間、地點(diǎn)、手段、后果以及其他情節(jié);(6)被告人的責(zé)任以及與其他同案人的關(guān)系;(7)被告人的行為是否構(gòu)成犯罪，有無法定或者酌定從重、從輕、減輕處罰以及免除處罰的情節(jié);(8)其他與定罪量刑有關(guān)的事實(shí)。

2、在公訴案件中，承擔(dān)控訴職能的國家機(jī)關(guān)要承擔(dān)證明責(zé)任，證明被告人有罪的責(zé)任是由人民檢察院承擔(dān);在自訴案件中，提出主張的自訴人要承擔(dān)證明責(zé)任，自訴人最主要的訴訟義務(wù)就是舉證。辯護(hù)人、被告人不承擔(dān)證明責(zé)任。

提示：在公訴案件中，巨額財產(chǎn)來源不明罪是一個例外。國家工作人員的財產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入，差額巨大的(30萬元人民幣)，可以責(zé)令其(被告人)說明來源情況。

例題1：某市人民檢察院接到舉報后，對張某的受賄行為進(jìn)行立案偵查，經(jīng)過偵查和審查起訴后，發(fā)現(xiàn)指控其受賄罪的證據(jù)不足。但是該檢察院發(fā)現(xiàn)張某擁有小別墅一棟、私家寶馬車一部、另有近百萬元銀行存款，犯罪嫌疑很大。如果檢察機(jī)關(guān)要追究張某的刑事責(zé)任，對張某提起公訴，需要證明下列哪些事項(xiàng)?(　)

A、張某是國家機(jī)關(guān)工作人員

B、張某是國家工作人員

C、張某的合法收入數(shù)、實(shí)際財產(chǎn)數(shù)以及二者之間的差距為30萬元以上

D、上述C項(xiàng)中所指差距部分的來源情況

答案：BC

例題2：小剛是一名17歲的職業(yè)高中學(xué)生，在2000年10月5日國慶節(jié)放假期間，他潛入某單位辦公室，竊得手提電話3部。在公安機(jī)關(guān)對此案進(jìn)行偵查時，下列哪些內(nèi)容屬于刑事訴訟的證明對象?(　)

A、小剛盜竊的事實(shí)

B、小剛的年齡

C、2000年國慶節(jié)期間放長假的事實(shí)

D、小剛犯罪后的表現(xiàn)

答案：ABD

五、強(qiáng)制措施

(一)拘傳

1、拘傳的對象是未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人;

2、一次拘傳的時間不得超過12小時，不得以連續(xù)拘傳的方式變相羈押被拘傳人。

(二)取保候?qū)?/p>

1、取保候?qū)彽倪m用對象

(1)可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的;

(2)可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的;

(3)應(yīng)當(dāng)逮捕，但患有嚴(yán)重疾病的，或正在懷孕、哺乳自己不滿一周歲的嬰兒的婦女;

(4)對被拘留的犯罪嫌疑人、被告人，需要逮捕證據(jù)尚不符合逮捕條件的;

(5)提請批準(zhǔn)逮捕后，檢察機(jī)關(guān)不批準(zhǔn)逮捕，需要復(fù)議、復(fù)核的;

(6)移送起訴后，檢察機(jī)關(guān)決定不起訴，需要復(fù)議、復(fù)核的;

(7)犯罪嫌疑人、被告人被羈押的案件，不能在刑事訴訟法規(guī)定的偵查期限內(nèi)、審查起訴期限內(nèi)、一審和二審期限內(nèi)辦結(jié)的;

(8)第二審人民法院審理期間，被告人被羈押的時間已到第一審人民法院對其判處的刑期期限的;

(9)因進(jìn)行司法鑒定而尚未審結(jié)的案件，法律規(guī)定的期限屆滿的;

(10)第一審人民法院判處管制或者宣告緩刑以及單獨(dú)適用附加刑，判決尚未發(fā)生法律效力，但被告人在押的;

(11)持有有效護(hù)照和有效出入境證件，可能出境逃避偵查，但不需要逮捕的。

2、取保候?qū)彽谋ＷC方式

(1)保證人保證方式(1-2人);

(2)保證金保證方式(現(xiàn)金1000元以上)。

提示：(1)對同一犯罪嫌疑人、被告人決定取保候?qū)彽模荒芡瑫r適用保證人保證和保證金保證。

(2)保證人的條件是：①與本案無牽連;②有能力履行保證義務(wù);③享有政治權(quán)利，人身自由未受限制;④有固定的住處和收入。

3、被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒藨?yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：

(1)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開所居住的市、縣;

(2)在傳訊的時候及時到案;

(3)不得以任何形式干擾證人作證;

(4)不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。

提示：被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒诉`反前款規(guī)定，已交納保證金的，沒收保證金，并且區(qū)別情形，責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人具結(jié)悔過，重新交納保證金、提出保證人或者監(jiān)視居住、予以逮捕。犯罪嫌疑人、被告人在取保候?qū)徠陂g未違反前款規(guī)定的，取保候?qū)徑Y(jié)束的時候，應(yīng)當(dāng)退還保證金。

三、監(jiān)視居住

1、監(jiān)視居住和取保候?qū)忂m用對象相同，但二者不能同時適用。

2、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。

4、被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：

(1)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開住處，無固定住處的，未經(jīng)批準(zhǔn)不得離開指定的居所;

(2)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得會見他人;

(3)在傳訊的時候及時到案;

(4)不得以任何形式干擾證人作證;

(5)不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。

5、人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)徸铋L不得超過十二個月，監(jiān)視居住最長不得超過六個月。

例題1：張某居住在A縣，因涉嫌受賄被檢察機(jī)關(guān)決定取保候?qū)彙Ｈ”：驅(qū)徠陂g，張某應(yīng)當(dāng)遵守的義務(wù)有哪些?(　)

A、未經(jīng)A縣公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開A縣

B、未經(jīng)A縣檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開A縣

C、在傳訊的時候及時到案

D、未經(jīng)A縣公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得會見他人

答案：AC

例題2：在一起共同犯罪案件中，犯罪嫌疑人王某被公安機(jī)關(guān)依法取保候?qū)彛缸锵右扇藦埬潮还矙C(jī)關(guān)依法監(jiān)視居住。對王某和張某來說，他們都應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)定包括(　)。

A、在傳訊的時候及時到案

B、不得以任何形式干擾證人作證

C、未經(jīng)公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，不得離開住處

D、不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供

答案：ABD

解析：本題考核取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住。

(三)拘留

1、公安機(jī)關(guān)適用拘留的法定情形：

(1)正在預(yù)備犯罪、實(shí)行犯罪或者在犯罪后即時被發(fā)覺的;

(2)被害人或者在場親眼看見的指認(rèn)他犯罪的;

(3)在身邊或者住處發(fā)現(xiàn)有犯罪證據(jù)的;

(4)犯罪后企圖自殺、逃跑或者在逃的;

(5)有毀滅、偽造證據(jù)或者串供可能的;

(6)不講真實(shí)姓名、住址，身份不明的;

(7)有流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案重大嫌疑的。

提示：人民檢察院適用拘留的法定情形：(1)犯罪后企圖自殺、逃跑或者在逃的;(2)有毀滅、偽造證據(jù)或者串供可能的。

例題：在偵查中，下列哪些情形，檢察院有權(quán)對犯罪嫌疑人決定拘留?(　)

A、張某刑訊逼供案，在場的人指認(rèn)他犯罪

B、姚某徇私枉法案，在取保候?qū)徠陂g企圖自殺

C、王某貪污案，在取保候?qū)徠陂g毀滅證據(jù)并串供

D、高某受賄案，在其家中發(fā)現(xiàn)贓款、贓物

答案：BC

2、公安機(jī)關(guān)對被拘留的人，認(rèn)為需要逮捕的，應(yīng)當(dāng)在拘留后的三日以內(nèi)，提請人民檢察院審查批準(zhǔn)。在特殊情況下，提請審查批準(zhǔn)的時間可以延長一日至四日;對于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子，提請審查批準(zhǔn)的時間可以延長至三十日。

3、拘留由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)執(zhí)行。

(四)逮捕

1、執(zhí)行逮捕必須同時具備的條件：

(1)對有證據(jù)證明有犯罪事實(shí);

(2)可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人;

(3)采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住等方法，尚不足以防止發(fā)生社會危險性，而有逮捕必要的，應(yīng)即依法逮捕。

2、逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必須經(jīng)過人民檢察院批準(zhǔn)或者人民法院決定，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。

六、附帶民事訴訟

(一)附帶民事訴訟的成立條件

1、附帶民事訴訟必須以刑事訴訟的成立為前提;

2、被害人遭受的必要損失;

3、被害人的物質(zhì)損失是被告人的犯罪行為造成的。

(二)附帶民事訴訟的當(dāng)事人

1、附帶民事訴訟的原告人

(1)被害人;

(2)已經(jīng)死亡的被害人的近親屬;

(3)無行為能力或者限制行為能力的被害人的法定代理人;

(4)檢察院。

2、附帶民事訴訟的被告人及承擔(dān)賠償責(zé)任的人包括：

(1)刑事被告人;

(2)沒有被追究刑事責(zé)任的其它共同致害人;

(3)未成年被告人的監(jiān)護(hù)人;

(4)已被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人和共同犯罪案件中案件審結(jié)前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人;

(5)被告人被取保候?qū)彆r的保證人;

(6)其他對刑事被告人的犯罪行為依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位和個人。

例題：在我國刑事訴訟附帶民事訴訟中，下列哪些人是附帶民事訴訟的被告人?(　)

A、沒有被追究刑事責(zé)任的共同致害人

B、已經(jīng)被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人

C、未成年被告人的監(jiān)護(hù)人

D、無行為能力或者限制行為能力的被害人的法定代理人

答案：ABC

(三)附帶民事訴訟的程序

1、應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案以后第一審判決宣告以前提起。07

2、被害人提起附帶民事訴訟一般是書面形式起訴，書寫困難，也可以口頭起訴;檢察院在提起公訴時一并提起附帶民事訴訟的，只能以書面方式提出。

3、附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事案件一并審判，只有為了防止刑事案件審判的過分遲延，才可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理附帶民事訴訟。

相關(guān)文章：

2013年企業(yè)法律顧問考試綜合法律知識講義第六章匯總

2013年企業(yè)法律顧問考試綜合法律知識講義第五章匯總

2013年企業(yè)法律顧問考試綜合法律知識講義匯總

2013年企業(yè)法律顧問考試綜合法律知識章節(jié)考點(diǎn)匯總

2013年企業(yè)法律顧問考試《綜合法律知識》備考匯總

2013年企業(yè)法律顧問考試培訓(xùn) 直擊考點(diǎn)保通關(guān)

更多關(guān)注：   企業(yè)法律顧問考試培訓(xùn)  考試教材

（責(zé)任編輯：何以笙簫默）