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有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

(一) 有限責(zé)任公司設(shè)立的條件

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

1. 股東符合法定人數(shù)

《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司由50個以下股東出資設(shè)立。《公司法》對有限責(zé)任公司股東人數(shù)沒有規(guī)定下限，即有限責(zé)任公司股東人數(shù)可以為1個或50個以下股東，既可以是自然人，也可以是法人。

2. 股東出資達(dá)到注冊資本最低限額

(1) 注冊資本最低限額。注冊資本是指公司向公司登記機(jī)關(guān)登記的出資額，即經(jīng)登記公司登記確認(rèn)的資本。注冊資本最低限額是指國家規(guī)定的設(shè)立公司所需資本的最低要求。

《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。如《證券法》規(guī)定，設(shè)立綜合類證券公司，注冊資本最低限額為人民幣5億元;經(jīng)紀(jì)類證券公司注冊資本最低限額為人民幣5 000萬元。

(2) 股東出資額和出資期限。《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。根據(jù)這一規(guī)定，股東在認(rèn)繳全部出資后可以分期繳付出資。對于股東分期繳付出資的，應(yīng)由公司章程作出具體、明確的規(guī)定。

根據(jù)上述規(guī)定，股東出資首先必須滿足法定注冊資本最低限額的要求，即不低于人民幣3萬元;其次，首期出資不僅不低于3萬元且不低于注冊資本的20%。如某公司主責(zé)資本為30萬元，首次出資額必須6萬元以上，其余部分可以由股東分期繳納。這樣首次出資額不僅滿足最低3萬元的要求，它是符合不低于注冊資本的20%的要求。又如某公司注冊資本為6萬元，如首次出資額不低于注冊資本的20%，即1.2萬元，則不能滿足注冊資本最低限額3萬元的要求，因此必須首先滿足3萬元的最低出資要求，其次3萬元出資又達(dá)到注冊資本為6萬元的50%，滿足了首次出資額不低于注冊資本的20%的要求。

(3) 股東出資方式。股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。實(shí)物出資是指以房屋、機(jī)器設(shè)備、工具、原材料、零部件等有形資產(chǎn)的所有權(quán)出資。知識產(chǎn)權(quán)出資是指以無形資產(chǎn)，包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、非專利技術(shù)等所有權(quán)出資。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。如某公司注冊資本為30萬元，全體股東用貨幣出資必須達(dá)到9萬元，才能符合法定條件，其余的則可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資。

與修訂前的《公司法》相比，修訂后的《公司法》對股東出資的形式予以調(diào)整，一是不再將非貨幣出資形式限制在實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)四種，而是規(guī)定實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)都可以用于出資;二是不再將無形資產(chǎn)的出資比例限制在不超過注冊資本20%的范圍內(nèi)，而是變換角度，規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%，以此來保障公司設(shè)立后的正常經(jīng)營。

3. 股東共同制定公司章程

公司章程是記載公司組織、活動基本準(zhǔn)則的公開性法律文件。設(shè)立有限責(zé)任公司必須由股東共同依法制定公司章程。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

公司章程所記載的事項(xiàng)可以分為必備事項(xiàng)和任意事項(xiàng)。必備事項(xiàng)是法律規(guī)定的在公司章程中必須記載的事項(xiàng)，或稱絕對必要事項(xiàng);任意事項(xiàng)是由公司自行決定是否記載的事項(xiàng)，包括公司有自主決定權(quán)的一些事項(xiàng)。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(1) 公司名稱和住所;(2) 公司經(jīng)營范圍;(3) 公司注冊資本;(4) 股東的姓名或者名稱;(5) 股東的出資方式、出資額和出資時間;(6) 公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;(7) 公司法定代表人;(8) 股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

4. 有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)

公司的名稱是公司的標(biāo)志。公司設(shè)立自己的名稱時，必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定，并應(yīng)當(dāng)經(jīng)過公司登記管理機(jī)關(guān)進(jìn)行預(yù)先核準(zhǔn)登記。公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)，即股東會、董事會或者執(zhí)行董事、監(jiān)事會或者監(jiān)事等。

5. 有公司住所

設(shè)立公司必須有住所。沒有住所的公司，不得設(shè)立。公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。

(二) 有限責(zé)任公司設(shè)立的程序

1. 訂立公司章程

股東設(shè)立有限責(zé)任公司，必須先訂立公司章程，將要設(shè)立的公司基本情況以及各方面的權(quán)利義務(wù)加以明確規(guī)定。

2. 股東繳納出資

股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入為設(shè)立有限責(zé)任公司而在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。這里的手續(xù)，是指過戶手續(xù)，即將原來屬于股東所有的財產(chǎn)，轉(zhuǎn)移為屬于公司所有的財產(chǎn)。如股東以房產(chǎn)出資的，必須到房管部門辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，將房屋所有權(quán)人由股東改為公司。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。依法設(shè)立的會計師事務(wù)所等，可以依法承擔(dān)股東出資的驗(yàn)資工作。

3. 申請設(shè)立登記

股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。公司經(jīng)核準(zhǔn)登記后，領(lǐng)取公司營業(yè)執(zhí)照，公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書是確認(rèn)股東出資的憑證，應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(1) 公司名稱;(2) 公司成立日期;(3) 公司注冊資本;(4) 股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期;(5) 出資證明書的編號和核發(fā)日期，出資證明書由公司蓋章。

有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊。股東名冊是公司為記載股東情況及其資本事項(xiàng)而設(shè)置的簿冊。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記，登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

（責(zé)任編輯：xll）

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